XX司法考试法制史精选练习及答案

《XX司法考试法制史精选练习及答案》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在应用文档-天天文库。

1、XX司法考试法制史精选练习及答案　　　　1.刑法原则　　　　(1)实行刑罚从重从新原则汉唐以来在刑罚适用上强调从轻原则《大明律??名例》规定：“凡律自颁降日为始若犯在已前者并依新律拟断”　　　　(2)“重其所重轻其所轻”的原则对于贼盗及有关钱粮等事明律较唐律处刑为重唐律一般根据情节轻重作出不同处理牵连范围相对较狭;而明律则不分情节一律处以重刑且扩大株连范围此即“重其所重”原则对于“典礼及风俗教化”等一般性犯罪明律处罚轻于唐律此即“轻其所轻”的原则对某些危害不大的“轻罪”从轻处罚是为了突出“重其所重”的原则　　　　2.罪名与刑罚　　　　(1)“奸党罪”的创设　　　　朱元璋洪武年间创设“奸党”罪用

2、以惩办官吏结党危害皇权统治的犯罪“奸党”罪无确定内容实际是为皇帝任意杀戮功臣宿将提供合法依据　　　　(2)在流刑外增加充军刑即强迫犯人到边远地区服苦役远至4000里近至1000里并有本人终身充军与子孙永远充军的区分　　　　(3)故杀与谋杀　　　　①故杀　　　　故杀的渊源已久北魏时已经出现了故杀《隋律》中也有故杀按《唐律》规定故杀是“非因斗争无事而杀”即双方并非因为斗殴一方突然起意杀人这样从前的贼杀即被新出现的故杀和单独进行的谋杀所分解了以后明清都继承了唐律对故杀的这一定义并对之进行了进一步的阐释从而将谋杀与与谋杀关系最为密切的故杀这一概念相区别　　　　早在西晋张裴对“故”的解释是“知而犯之”即

3、明知故犯是“故”因此可以认为谋杀、贼杀当然都包含于“故”杀人西晋时期及以前的“故”均更强调主观故意而谋杀和贼杀均更关注杀人行为的外部特征按照清代律学家的定义故杀是临时起意的故意杀人这种临时起意的故意杀人其实正与英美以及近代以来大陆法系区分谋杀与故杀的各国刑法中的“故杀”概念相同　　　　②谋杀　　　　明、清两代法律中的“谋杀”概念渊源已久在我国古代法中“谋杀”曾长期被看作是必要共犯　　　　根据张裴的解释“谋”是“二人对议”如此一来“谋杀”就应该是指二人以上事先预谋的故意杀人张裴对“谋”的解释对于“谋杀”概念的发展、形成起到了决定性的、至关重要的作用因为从后来的《唐律疏议》中我们可以看到谋杀首先被

4、定义为二人以上的共同犯罪但在《唐律》中谋杀的涵义已经发生了很大变化即谋杀不再是必要共犯单独一人也可以成为谋杀罪的主体因此在唐代及以后的历代法典中“谋杀人”条依然把谋杀看作是一种必要共犯明律继承了唐律的做法在《大明律名例律》中这样解释“谋”：“称‘谋’者二人以上”　　　　到了清代我国传统社会谋杀的概念已经定型即谋杀是有预谋的故意杀人二故杀是没有预谋、突然起意的故意杀人有无事先预谋是区分谋杀和故杀的根本标准同时谋杀又包括共同谋杀和单独谋杀如果故意杀人的主体为二人以上因为二人以上的主体本身就是事先预谋的标志所以二人以上故意杀人毋庸置疑为谋杀这时需要进行区分的便主要是单独谋杀与故杀而区分单独谋杀与故杀

5、的唯一准则是事项预谋的存在与否而恰恰是这一点有时很难认定但是显然在传统法律的框架之内已经很难进一步解决这一问题　　　　【真题】乾隆五十一年四川发生一起杀人案：唐达根与宋万田本不相识因赴集市买苞谷遂结伴同行途中山洞避雨宋万田提议二人赌钱后宋万田得赢唐达根将钱如数送上归途宋万田再次提议赌钱唐达根得赢宋万田声称唐达根耍骗不肯给钱唐达根与之争吵进而双方互殴争斗中唐达根将宋万田打死依据《大清律例》及《大清律辑注》你认为唐达根有可能被官府认定犯下列些罪行?(10158)　　　　A.唐达根系没有预谋、临时起意将宋万田打死应定“故杀”　　　　B.唐达根系恼羞成怒欲夺赌钱故意将宋万田打死应定“谋杀”　　　　C.

6、唐达根系无心之下斗殴中不期将宋万田打死应定“斗殴杀”　　　　D.唐达根系无怨恨杀人动机“以力共戏”将宋万田打死应定“戏杀”　　　　【答案】AC