养老金入市法律保障探析

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1、养老金入市法律保障探析养老金入市法律保障探析养老金投资于市场，叮以实现养老金保值增值，这是市场运作的理想模式。但是养老金是否可以投入市场及投资于哪个门类的市场、养老金对市场应该起到什么样的作用、如何抵御交易及市场所带来的亏损风险、如何防止养老基金管理人的投机风险、如何防止基金管理人的非法行为等一直是专家、学者、司法及立法争议的问题，同时也受到民众的强烈关注。我国养老金的构成比较特殊通常人们会认为，养老金入市是指把基本养老保险基金中的个人账户基金进行证券投资。笔者认为，这样的理解有些误读成分，因为我国养老金的构成比较特殊

2、。第一，它是计划经济与市场经济并存的基金，即老人老办法与新人新办法的框架下集结的基金，对于这两类人所收取的养老金存在不同的途径或渠道，例如老人中的国有企业、事业单位职工参加基本养老保险前，视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担。而新人则按照现行办法执行，但这部分的养老基金的构成更为复杂，它包括：应该由政府承担为老人缴纳的养老基金、企业为其员工缴纳的基金、个人缴纳的养老基金、无雇工的个体工商户缴纳的基金、未在用人单位参加基本养老保险的非全EI制从业人员以及其他灵活就业人员为其自己缴纳的养老基金、公务员和参照公

3、务员法管理的工作人员缴纳的养老基金、事业单位及事业单位编制的员工缴纳的养老基金、新型农村农民缴纳的社会养老基金、个人跨统筹地区就业而缴纳的养老保险基金、城镇居民缴纳的社会养老基金、进城务工的农村居民缴纳的养老金、农村被征地农民缴纳的社会保险费、外国人在中国境内就业缴纳的养老基金，以及各级政府在必要时所作出的补贴等。第二，养老金的构成不仅有个人也有企业出资，在统筹的现状下，政府也要投资和应的部分，或者对于个别人来说，都要政府出资，以及当基金亏空或短缺时，政府必须承担其事先承诺的义务。笫三，现行做法表明，有的事业单位的员工

4、及公务员缴纳的基金比例低于企业员工缴纳的比例，但获取的养老金却成反比；以及有的地方至今还没启动养老基金制度；以及各地缴纳的比例不尽相同。这也就导致全国性统筹计划的落空。第四，个人出资的养老金仅仅是企业所负担支付的养老金的一小部分部分，企业出资的养老金也是社会养老金的合成部分，政府在统筹环境下的出资虽然也仅仅是社会养老金中的一部分，但它需要对全社会负责或对各个企业及个人负责，所以它所占有的比例及承担的总义务或许要高于任何一家或多家企业。因此，这就会产生谁说了算的问题及谁来掌控基金的关键问题，也会产生养老金入市是否要征得个

5、人同意的问题。更会产生养老金属于“国有资产”还是“集体资产”或属于“民营资产”还是“社会公共资产”的性质问题，当然也涉及养老基金是否可以入市及可以进入哪些市场等问题。养老基金的性质属于多元化养老金入市首先要分清哪部分的基金入市，如果是国家单列统筹的基金入市，那么出钱的i级政府当然有权将该部分资金投资于到某类市场或某种产品，以达到保值增值之目的，并且假如这部分基金发生亏损时可由政府担保垫付，这一做法无可非议。现在有争议的是，政府是否有权力将个人账户中的基金（包括•企业出资部分）投入市场，或者在投入市场前是否需征得木人同意

6、，有谁來承担由于投资而产生的风险，以及如果这样的“保命钱”被亏损吋，谁來承担相应的责任等。笔者认为，这些问题的实质在于养老基金木身的性质问题。从一般原理上讲，既然资金已经进入个人账户，这部分资金的用途就应该由账户的权利人说了算，但是，养老基金与一般账户（例如个人银行账户，但除了不当得利外）不…样，前者账户中还包括企业为了履行法律义务（社会保障义务）所支付的资金,至少这部分资金含有某集体对社会负责而出资的性质以及该企业监督的权利，还包括•政府在特殊情况下或统筹情况下所作出的补贴。所以这样的账户至少含有公共利益性质，此其一

7、。其二，如果每一个人都可以口由行使投资权利的话，在中国也很难形成统一的投资方向。虽然《社会保险法》第80条规定，统筹地区人民政府成立由用人单位代表、参保人员代表，以及工会代表、专家等组成的社会保险监督委员会，掌握、分析社会保险基金的收支、管理和投资运营情况，对社会保险工作提出咨询意见和建议，实施社会监督。但是，这些代表、专家的产生程序至今还没有明确的具体规定。其三，《社会保险法》笫71条规定，国家设立全国社会保障基金，由中央财政预算拨款以及国务院批准的其他方式筹集的资金构成，用于社会保障支出的补充、调剂。全国社会保障基

8、金由全国社会保障基金管理运营机构负责管理运营，在保证安全的前提下实现保值增值。但是，至今为止，全国只有个别省市履行了这一规定，而大部分的省市都是各口根据需要建立了养老基金。所以在全国性的养老基金形成前，个别省市也只能根据本地的需要将养老基金投资于市场，例如广东省。正如前述，养老基金的性质属于多元化，所以，除了《社会保险法》对其调整