司法衡平在劳动法的运用

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1、司法衡平在劳动法的运用司法衡平在劳动法的运用-法律本科毕业论文【摘要】关注司法之衡平问题十分必要。在自治与管制的历史演化和博弈中，司法衡平有着重要且特殊的地位。本文从这种地位之形成入手，借鉴德国之司法衡平理论，并结合我国的司法案例，分析司法衡平在我国的运用和未来的方向。【关键词】管制；自治；司法衡平一、司法衡平在劳动关系调整体系中的定位自治的再度勃兴根据上文所述，劳动关系的特殊地位，决定了其不同于普通的债法契约关系。正如林佳和教授所说：劳动契约具有作为债法契约的特殊的人格面向以及特殊的自我认知。这给

2、国家管制给予了理论支持。然而，当代个人自由主义重生，雇主经营自治权的重要性被重新提上议题，这建构了自治与管制的相互博弈的新的样态。1、全球化下新的时代氛围由于当代民主制度的发展、国民权利与自由的保障，国家已经失去了对国民的相当的影响力。萨米尔阿明提出"作为自我集中式控制机制的国民国家的腐蚀”的理论。另外，国家的政策优先级也发生了转变，"国家竞争政策”或“生产据点政策”已经替代了国家的“社会管制”或“社会政策”。“社会政策”使得劳动力变得昂贵、移动困难，已经成为了阻碍国家竞争力的负面要素，因此国家也对

3、其进行了相当程度的修正。2、个人主义的重生与雇主经营权的再次勃兴当今社会，个人化给劳动生活带来了巨大的影响，正如阿尔弗雷德奥波策所说：新的劳动价值已经形成。相较于传统的义务、接受与物质主义的价值，当代劳动世界的主流价值,当代的主流劳动价值已经转变为自我发展、自主与后物质主义价值。换言之，劳动者重视个人自决，独立性，自我实现,自我意识和表达，不愿受到拘束，强调个体性，注重劳动所能带来的乐趣、意义和内涵，享受生活，重视创造性与启发性，不愿过多的责任和心理负担，尝试建立职业与私生活的相容性；在个体与群体的

4、关系上，当代的主流价值则是强调从群体中解放，平等地位，平等权利，参与，民主，共同决定，共同目标与理想的实现。同时，宪法所保护的雇主经营权的重要性再次引发讨论。正如林佳和教授所说：以保护契约、限制契约自由、限制雇主对劳动力的自由支配权威核心特征的劳动法，所面临的第二项危机，便是所谓不当限制雇主经营权的行使、影响企业竞争力，乃至反而有害于劳工、制造事业等批评。自治与管制的博弈上文已经将自治的重生以及与管制的关系加以论述。针对自治的范畴，避开“实质化”的法政策的论述不谈，也对契约的“形式化”的违法性暂且不

5、论。假设法政策正确、双方的劳动契约也并没有违反法律，能否由法院对双方的契约以'‘实质化”的观点审查'‘衡平性”，对双方的约定进行校正，甚至作出效力评价，这即是司法衡平在整个体系中的位置所在。因此，司法衡平的价值在于，对于当前日益扩张的自治进行事后的司法评价，保证双方之间的契约的'‘正确”，实现劳资之间关系的衡平。二、司法衡平的基础理论司法衡平的理论基础这里必须提到1orenzfastrich的研究，fastrich跳出了劳动法的范畴，试图建立起一个普适的契约控制理论。他认为，契约控制本身就是法律控制

6、的一种下位类型，它并非来源于法院的特权，而是法秩序所要求的必然的结果。这种法秩序就是'‘契约作为正确的保障”。他说“私法自治的精神在于当事人依据其自己的意思，自我负责的自由形成法律关系，以符合当事人的利益。然而，契约制度本质上亦含有'建立公平之秩序'的含义，只要在某些条件下，如此的契约内涵无法实现，法秩序就必须加以干预、介入，以重建欠缺的'正确保障'”。换句话说，在某些情形下，契约所欲达成的正确的保障并不存在，因此司法得以介入进行控制。因此，"衡平性控制”本质上源于劳动契约本身对于正确性的追求，在这

7、个学理前提下，才得以对司法衡平的介入作进一步的研究。“司法衡平”的要件