分公司提供担保的效力如何？如何承担责任？

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1、分公司提供担保的效力如何？如何承担责任?2015-04-07段逸超［案情简介］2006年9月21S,制衣公司与东莞分公司达成协议，约定由东莞分公司为制衣公司运输一个货柜货物给客户德国陈氏公司。10月4日，东莞分公司向制衣公司出具一份保函，承诺：上述货物价值7万美元，如果陈氏公司在20天内不付款及拒付货款责任由其承担。此后，制衣公司基于东莞分公司的信函及其保证,同意将提单交付陈氏公司，但一直没有收到陈氏公司的该批货款。据此，制衣公司请求法院判令被告东莞分公司及其设立东莞分公司的公司（泰宝公司）承担因过错给制衣公司造成的货款损失7万美元以及口2006年10月12日起至清偿Z日

2、止按照每日万分之四计算的利息，判令两被告承担本案诉讼费用。被告东莞分公司、泰宝公司辩称：东莞分公司的担保未经主管部门同意，也未经上级公司同意，担保无效，制衣公司未举证证明没有收到陈氏公司的货款,因此，其保证无效的损失赔偿请求不能成立；木案属于一般担保，制衣公司应先起诉陈氏公司，直接起诉两被告不符合法律规定，II保证期间己经经过，东莞分公司无需承担保证责任，制衣公司的请求应予驳回；东莞分公司已向制衣公司支付货款人民币800,000元，制衣公司也已经将保函原件退还东莞分公司，担保已经解除，制衣公司的起诉没有事实依据。两被告认为，制衣公司已经将涉案保函归还东莞分公司。制衣公司则

3、认为归还涉案保函原件是由于其它货物在东莞分公司控制之下被迫无奈之举，但没有提供相应证据证明。法院以制衣公司的主张缺乏证据证明，不予采信，驳回其诉讼请求。［法律问题］1、分公司对外担保的效力，在何种情况有效？2、分公司的担保行为应当如何承担责任？3、设立分公司的公司对分公司的担保如何承担责任？［法理分析］一、分公司对外担保的效力分析。根据《中华人民共和国担保法》第十条规定：企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。东莞分公司为泰宝公司的分公司，未经法人授权，不得作为担保人。由于制衣公司与东莞分公司订立的保证合同未经东莞分公司的法人泰宝公司授权，因此该保证合同无效。同时，最高

4、人民法院的司法解释也规定未经国家有关主管部门批准或者登记为境外机构向境内债权人提供担保的对外担保合同无效。但是，如果企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。经授权的分公司提供担保是有效的。%1.分公司对自己的担保行为如何承担责任？木案中的制衣公司和东莞分公司作为保证合同的当事人，应当知道陈氏公司是外国公司，由此导致保证合同被认定为无效合同，因此，制衣公司和东莞分公司双方均有过错。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，“担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各门承担相应的民事责任。”《最高人民法院关于适用《/span〉

5、屮华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条进一步规定，“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分”木案小，东莞分公司和制衣公司均有过错，制衣公司向东莞分公司索赔的数额不能超过陈氏公司不能清偿部分的二分之一。《最高人民法院关于适用《/span〉屮华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百三十一条规定，“木解释所称'不能清偿’指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方使执行的财产执行完毕后

6、，债务仍未能得到清偿的状态。”制衣公司没有提供任何证据证明陈氏公司不能清偿货款，应当承担举证不能的责任。因此，制衣公司对东莞分公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。在主合同有效的前提下，分公司提供担保，按照下述情形承担责任：其一、如果分公司提供保证是经过法人书面授权，根据《担保法》第十条第二款规定,企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。那么，分公司的保证担保行为就是有效的。法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。其二、如果分公司提供保证经过法人书面授权，但是书面授权范围不明。根据《最高人民法院关于适用〈担保法〉若干问题的解

7、释》第十七条第二款Z规定，分公司的保证担保行为也是有效的，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。其三、如杲分公司超出法人书面授权范围与债权人订立保证合同，超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的,应当根据其过错各承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。三、设立分公司的公司对分公司的担保如何承担责任？分公司是法人公司设立的分支机构，不具有独立的法人资格，其业务、人事、财产等各方面都受法人公司管辖，不能对外独立承担责任。因此，我国《担保法》明确限制分公司对外提供保证。企业法人的分支机构