试论同种类想像竟合犯的成立

《试论同种类想像竟合犯的成立》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、试论同种类想像竟合犯的成立试论同种类想象竞合犯的成立与具成立的价值［摘要］想象竞合犯丿刃来是理论界争论的热点问题，对同种想象竞合犯的成立与否学考们历來争议颇多，本文试图从想象竞合犯的泄义和特点入手，在剖析行为个数判断标准和罪名判断标准的基础上，论述同种类想彖竞合犯成立的町能以及承认其成立的价值。［关键字］想象竟合犯行为罪名个数价值想象竞合犯是指一个行为触犯数罪名的犯罪形态。尽管対想彖竞合犯的称谓有所不同，如在口本西徳和旧中国以及现在的台湾理论界，有人称Z为想象的数罪、想象上数罪、一所为数法的。在前苏联和东欧一些国家则称之为想彖合并犯。此外也有

2、人称Z为观念的竟合，想彖的介并罪等等。尽管称呼各异，但几乎都承认想彖竞介犯的两个显著的特点：一是行为人只实施了一个行为；二是行为触犯数个罪名。但对于什么是一个行为，什么是一个数个罪名，学者们分歧颇多。若同种类想象竞合犯能够成立，则其也应满足想象竟合犯构成的条件。那么如何判断一个行为还是数个行为，一个罪名还是数个罪，数个罪名能不能是相同的罪名或考是修正的菲名与基木的罪名共存则显的尤具重要。什么是行为？什么是刑法上的彳亍为？这个问题在刑法理论中占有重要的地位，它不仅是连接犯罪构成诸要件的纽带，而且也是刑事责任理论赖以建立的支柱。在想象竞合犯中，与

3、行为密切相关的是一行为与数行为，本文无意对刑法学屮行为理论全面探讨，仅就一行为的认定略陈管见。首先，任何犯罪都表现为行为，因此人们经常把犯罪与行为连用，当作为犯罪的同意语使用。这时的犯罪行为包含构成犯罪的所冇主客观耍件，而非单指犯罪客观方面耍素的行为。另外在某些场合行为一词往往被当作行为人主客观诸方面的事实和情节的综合性概念來使用。无论是直接当作犯罪同意语使用的行为或者犯罪行为，抑或具冇综合性概念性质的行为都不是单指作为犯罪构成要件的基本因素z—•的行为。这与作为想象竞合犯基本要索的彳亍为相去甚远，应该区别开1來。其次，没有独立意义的举动不能

4、作为想象竟合犯判断的耍索，只有具有独立意义的行为才能够与其他耍索一起去作为想象竞合犯的认定标准。再次如果同意构成行为和非构成行为的分类，只有构成行为才对想彖竞介犯的认定有意义，非构成行为虽然有刑法学上的意义，但是毕竟其不属于犯罪构成客观方血要件要素，口然无从在想象竞合犯的认定上发挥作用。最后，基于复合行为整体性的特点，决左了它只具有一个行为的意义，只能被认定为一个行为。罪名，是刑法规定的犯罪名称。在判断一个菲名还是数个罪名的问题上，大家认识各不相同。我以为Z所以造成这个状况，是各白判断的标准有别。在不同标准下进行的判断，得出的结论自然难以统一

5、。那么用什么标准去判断罪名的个数呢？我认为，罪名的个数和犯罪构成的个数应该是一致的，其判断标准当然也应该是一致的，既然我们在判断一罪数罪的标准采用犯罪构成标准说，那么罪名的判断口然也应采此学说。也就是说，符合一个犯罪构成的行为，就单-独成立一个罪名，至于构成的数个犯罪，触犯的数个罪名，最终是数罪并罚，还是符合一罪的构成对其中的某个或某几个罪名在定罪时置Z不论，这并不影响我们在认定一罪数罪的过程屮对罪名个数的判断。在个罪名和类罪名，单一罪名和选择罪名，原罪名和比照罪名情况下，认定一个罪名或数个罪名比较容易，不存在争议，在此不做详述。但对于修正罪

6、名和基本罪名是一个罪名还是数各罪名的问题上争论颇多。基木罪名，是指刑法规范条文观定的各种具体犯罪的基木犯的罪名。刑法分则规定的具体犯罪一般是以既遂犯，单独犯，单一罪为模式的。这种模式型犯罪即为基本犯。在通常情况下个罪名也就是基本罪名，二者合二为一，基本罪名有独立的意义，在划分犯罪个数，认定罪名个数上有独立意义，与个罪名有相同的作用。修正罪名是刑法规范条文规定的各种具体犯罪的修止形态的罪名。具休犯罪的修止形态都发生在故意犯罪的场合，是以具体犯罪的基本形态为前提，适应其特殊情况，而分别加以修正变史的犯罪形态。具体犯罪的修止形态的罪名通常是将分则条

7、文与总则条文结介起来确定的。如，故意杀人未遂。修止罪名与基本罪名有两种不同的关系，一是升质关系；二是同质关系。前者如故意伤害未遂与故意杀人既遂，故意杀人既遂是故意杀人罪的基本罪名；故意伤害未遂是故意伤害罪的修」E罪名。二者罪质各杲，属于杲质关系。后者如故意杀人既遂与故意杀2人未遂，二者虽然一个是故意杀人的基木罪名，一个是故意杀人的修正罪名，但罪质和同，具冇同质关系。当修正罪名与基木罪名是异质关系时，修正罪名有绝对的存在意义，这点没有争议。修正罪名与基本罪名属于同质关系时，修正罪名是不是没有存在的意义呢？例如，某A为了杀死口己的妻子，而在妻子的

8、饭碗里下毒，其明知妻子可能用下了毒的饭菜喂口己的幼子，但杀妻心切，置孩子死活于不顾，后导致孩子死亡，妻子抢救后脱险。虽然这里的故意杀人既遂，与故意杀人未遂有同质关系