先行调解制度研究

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1、第1章引言1第2章先行调解制度概述32.1先行调解的立法背景32.1.1先行调解产生的现实背景42.1.2先行调解产生的理论背景52.2先行调解的概念82.2.1概念之提出82.2.2概念之争议82.2.3相关制度之比较92.3先行调解的性质10第3章其他国家和地区相关制度的借鉴133.1美国的诉讼和解制度133.2德国的强制调解制度133.3加拿大的调解前置制度143.4口本的调解制度153.5台湾地区的诉讼和解制度15第4章先行调解制度的现状分析184.1立法现状之简析184.1.1定性模糊，立法

2、与诉讼理论相悖184.1.2规则简单，社会接受程度不够194.2实施现状之分析194.2.1背景204.2.2.具体原因20第5章先行调解制度的完善建议215.1明确先行调解的性质225.2将先行调解与诉讼分离225.3确立先行调解的原则225.3.1纠纷当事人自愿原则225.3.2调解程序的有限性原则235.3.3调解内容保密原则23235.4明确先行调解适用范围5.5明确先行调解的机构设置及人员配置235.6先行调解之程序设计255.6.1先行调解的程序启动255.6.2先行调解的运行过程265.

3、6.3先行调解的模式与技能265.6.4先行调解的程序限制295.6.5先行调解的终结3031致谢32参考文献33第一章引言调解在屮国有着悠久的历史与文化传统。在《汉语大典》屮关于调解的解释，“调解，消弭争端”。“调，和也”。“调，和合”①。而后当调解应用的普适性它的含义逐渐被解释为，在第三方主持下，争议双方通过协商解决纠纷的一种方式。是中国传统文化之“以和为贵”的重耍体现和特点之一。它起源于奴隶社会，在周朝已形成制度，有“调人”之设。据《周礼.地官司徒•调人》记载：“调人掌万民之难而谐和之，”调查人

4、既是中国奴隶社会的官府机构，又是西周调解民间纠纷的官吏。随着社会的进程，调解这一传统纠纷解决方式一开始就受到广泛重视，并取得的互让双赢的美传，展现了屮华民族追求和谐的纠纷解决艺术。作为一种重要的纠纷解决机制，调解不仅具有解决纠纷，促进社会和谐的独特优势，还可以减少诉讼程序的对抗性，促进当事人快速简单地解决纠纷。在实践中，由于调解协议以纠纷双方的合意为基础，更易为当事人所接受和自愿履行，是最具中国特色的一项制度，也是长期以来我国纠纷解决体系中重要的一项，在不同的历史时期均发挥了十分重要的作用。但是伴随着

5、现代法治文明的进程，我国社会改革转型时期经济持续的发展,人们之间的利益纠纷不断，民商事案件不仅仅是案件数量上呈井喷式增长，而且案件类型也口趋复杂化、多样化。调解作为我国民事纠纷解决机制中很重要的一种，此时而临着前所未有的挑战与考验。虽然我国的调解制度一直素有“东方经验”之称，但在我国诉讼外、诉讼内的发展和运用可谓一波三折。2012年新修订的《民事诉讼法》增加了先行调解制度，使得调解这一传统的民事纠纷解决方式的价值再次显现出它在中国法治土壤中的重要性。与此同时，调解制度在民事纠纷解决上具有的固有优势，调

6、解优先政策推动，调解制度被社会各界广泛关注。但随着人民调解发展处于瓶颈状态，诉讼内调解又受制于各项考评指标的无奈与其自愿性渐行渐远，诉讼的高成本及低执行率的矛盾突出，故替代性纠纷解决机制的创设被提上了立法的高度。正是为了为民事司法纠纷提①《汉语大字典》（第六卷）,湖北辞书出版社,四川辞书出版社1990年版,第3989页。供更有效替代性解决机制，先行调解制度便应运而生。但是经过一年多的实践,我们发现先行调解确实没有发挥出立法者所期望的效果，其并没有弥补诉讼外调解的不足，也无法与诉讼内其他调解进行有效区分

7、，故未能达到高效低成本解决民事纠纷的目的，那么，为什么会出现这样的情形？本文将从先行调解涵义以及产生根源、实施过程屮出现的问题以及其实务屮的实现状态来分析研究,为该制度的有效实施，发挥调解在纠纷解决机制的核心作用，同时提岀配套的程序及规定，以期为先行调解制度提供更强有力的理论依据及实现土壤，并逐步建立健全我国多元化的纠纷解决机制。第2章先行调解制度概述2.1先行调解制度的立法背景在我国的纠纷解决体系中，调解制度是一个重要组成部分。伴随着我国司法体制改革和审判方式改革的过程中儿度兴衰，它也经历着从肯定到

8、否定，再从否定到肯定的命运。这一曲折反复的过程也是调解制度发展的历史写照，调解制度在社会发展进程中的每一个阶段都是一次对实践的探索。纵观调解制度的发展沿革，我国的调解制度不仅有久远的历史渊源，而且在现代的法治体系屮，扮演了重要的角色。无论是诉讼外的民间调解、人民调解委员会的调解，还是诉讼内的立案调解、庭前调解、庭审中调解，都在其特定的阶段发挥了十分重要的作用。但是伴随着经济体制的改革和社会结构的错动，各类社会矛盾日益激化，民事纠纷激增，诉讼案件井喷式增长