银行并购贷款中的律师业务

《银行并购贷款中的律师业务》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。银行并购贷款中的律师业务一、银行并购贷款业务出台的背景和意义2008年下半年以来，金融危机席卷全球，进而影响到实体经济，中国经济也受到深刻的影响。由于出口下降，内需不足，众多企业特别是中小企业出现严重的经营困难，导致停产裁员、失业增加，股市、房市等资产也大幅缩水。但是危机中危险和机会并存。世界经济发展的经验表明，经济衰退时是进行企业和资本兼并的最好时机。而我国经济恰恰存在着企业规模和市场占有率过小，产业集中度不高的结构问题，企业此时进行并购，可以以较低的成本实现，同时可以避

2、免众多的中小企业停产破产，避免危机的进一步蔓延。但是，当前企业普遍存在资金短缺的情况，心有余而力不足，为了鼓励企业的兼并重组，国家及时出台了多项有力的措施，除了鼓励银行增加信贷投放外，2008年12月3日国务院部署“金融国九条”，其中第五条提出“通过并购贷款等多种形式，拓宽企业融资渠道”。之后2008年12月9日，银监会及时出台《商业银行并购贷款风险管理指引》（以下称《指引》），2009年5月1日又实施了《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》，开通了酝酿多年的股票创业板。这一系列组合拳对鼓励和促进企业并

3、购、调整产业结构将起到积极作用。银监会出台的《指引》第四条规定“本指引所称并购贷款，是指商业银行向并购方或其子公司发放的，用于支付并购交易价款的贷款。”本文档系作者精心整理编辑，如有需要，可查看作者文库其他文档。本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。允许符合条件的商业银行开办并购贷款业务，这标志着并购贷款作为股本权益性融资形式之一实现了突破，改变了1996年《贷款通则》中所规定的贷款不能用于股本权益性投资的规定。二、律师参与银行并购贷款业务的必要性并购贷款的开禁，银行增加了一项新业务，多家银行纷纷响应，与有关

4、部门达成相关合作协议。例如2008年12月25日，工商银行上海分行和上海银行共同推出首笔并购贷款；2009年国家开发银行与中信集团公司、中心国安集团公司在北京签署中信集团战略投资白银集团项目并购贷款合同，等等。但是，并购贷款业务对于银行来讲是一项全新的业务，不仅意味着新的业务和利润增长点，还需要达到监管层规定的五道门槛和具备控制复杂风险的能力。中国银监会关于印发《指引》的通知第一条规定：允许符合以下条件的商业银行法人机构开展并购贷款业务：（一）有健全的风险管理和有效的内控机制；（二）贷款损失专项准备充足率不

5、低于100%；（三）资本充足率不低于10%；（四）一般准备余额不低于同期贷款余额的1%；（五）有并购贷款尽职调查和风险评估的专业团队。本文档系作者精心整理编辑，如有需要，可查看作者文库其他文档。本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。这五个条件中，银行最难以达到的条件应当是拥有自己的并购贷款尽职调查和风险评估的专业团队。专业团队应包括法律、财务和熟悉所涉并购行业的专业人员。笔者曾为多家省级商业银行提供过法律服务，对银行专业法律人员的情况相当了解。仅从银行配备的法律专业人才的状况看，根据笔者判断，省级分行基

6、本不具备条件，难以完成尽职调查、风险评估、合同签订等各项工作，更不用说下级分支行的情况。因此，银行在开展并购贷款业务中，寻求社会中介机构的专业帮助几乎是必由之路。《指引》第二十四条规定商业银行可根据并购交易的复杂性、专业性和技术性，聘请中介机构进行有关调查并在风险评估时使用该中介机构的调查报告。该条规定为中介机构参与并购贷款业务提供了有效依据。三、律师在银行并购贷款业务中的业务和作用并购业务是一项复杂的、系统的工作，银行在并购贷款业务中面对的是多重风险，正如《指引》第八条所述“商业银行应在全面分析战略风险、法

7、律与合规风险、整合风险、经营风险以及财务风险等与并购有关的各项风险的基础上评估并购贷款的风险。商业银行并购贷款涉及跨境交易的，还应分析国别风险、汇率风险和资金过境风险等。”律师参与并购贷款业务，主要是通过尽职调查和法律分析就法律与合规风险提出法律意见。作为有经验的专业律师，还应当具备综合分析其他各类风险的能力，为银行提供总体指导意见。（一）律师在银行并购贷款业务中的主要工作本文档系作者精心整理编辑，如有需要，可查看作者文库其他文档。本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。《指引》第十条列举了商业银行评估法律与

8、合规风险，应包括但不限于分析以下七方面内容：1、并购交易各方是否具备并购交易主体资格；2、并购交易是否按有关规定已经或即将获得批准，并履行必要的登记、公告等手续；3、法律法规对并购交易的资金来源是否有限制性规定；4、担保的法律结构是否合法有效并履行了必要的法定程序；5、借款人对还款现金流的控制是否合法合规；6、贷款人权利能否获得有效的法律保障；7、与并购、并购融资法律结构有关的其他方面