案例法理学(新)

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1、本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。上海市教育委员会重点建设课程成果三案例法理学瞿琨田先纲主编编委会主编田先纲瞿琨编选者：（以姓氏笔画顺序排列）田先纲芦雪峰李清伟李瑞潘传表瞿琨本文档系作者精心整理编辑，如有需要，可查看作者文库其他文档。本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。目录导论………………………………………………………………………………………04第一编法治理念一、安提歌尼的悲剧……………………………………………………………………05二、辛普森涉嫌杀人案…………………………………………………………………07三、米兰达诉亚利桑那州案……………………

2、………………………………………23四、恩格尔诉瓦伊塔尔案………………………………………………………………33五、秋菊打官司…………………………………………………………………………39第二编公民权保护六、布什诉戈尔案………………………………………………………………………51七、焚烧国旗案…………………………………………………………………………64八、《纽约时报》公司诉萨利文案………………………………………………………71九、罗诉韦德案…………………………………………………………………………80十、西安黄碟案……………………………………………………………

3、……………85第三编法律制度创新十一、马伯里诉麦迪逊案………………………………………………………………88十二、李慧娟法官的判决………………………………………………………………97十三、“二奶”继承案……………………………………………………………………99十四、恶意告密者的案件………………………………………………………………102本文档系作者精心整理编辑，如有需要，可查看作者文库其他文档。本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。导论：为什么要编写案例法理学？案例法理学，而不能简单地理解为法理学案例，因为后者的逻辑似乎是先有法理学而后产生其案例，实际生活

4、是相反的；案例法理学或称判例法理学，名称不但逻辑顺过来了，而且以案例来诠释法理，我认为可能还隐含有作为法理学的一个新视角、新领域乃至新分支学科的意味。这里所说的法理学说是广义的，即在尊重客观事实与商事活动规律的情况下，结合社会的发展现状及政策，根据现行法律规范及基本原则所做的公正合理的解释。德沃金教授讲道：“法律的一般理论肯定是抽象的，因为它们旨在阐释法律实践的主要特点和基本结构而不是法律实践的某一具体方面或具体部分。除了具有抽象性外，它们是建设性的阐释：它们力图充分地说明整个法律实践，同时还力图在探明法律实践和对这种实践的最佳论证之间保持平衡。因此

5、，在法理学与判案或法律实践的任何其他方面之间，不能划出一条固定不变的界线。法哲学家们对任何法律论证所必须具备的一般要素和阐释基础展开争论。我们可以从反面来谈。任何实际的法律论证，不论其内容多么具体和有限，都采用法理学所提供的一种抽象基础，而且当这些对立的基础产生矛盾时，法律论证就只能采用其中之一而反对其他。因此，任何法官的意见本身就是法哲学的一个片段，甚至哲学被掩盖、人们只能被引证和一系列事实支配，其情况也是如此，法理学是判决的一般组成部分，亦即任何依法判决的无声开场白。”法理学尽管是抽象性的、概括性的、一般性的、普遍性的和理论性的，但法律实践却不能

6、没有法理学。德沃金讲道，在法理学与判案或法律实践的任何其他方面之间，没有一条固定不变的界线。它们之间相互渗透，法理学渗透于法律实践之中，而法律实践又离不开法理学。德沃金又进一步讲到，任何实际的法律论证，不论其内容多么具体和有限，都采用法理学所提供的抽象基础。而这里所讲的“抽象基础”，即法理学所建立的一套抽象理论。具体的法律论证需要采用法理学所提供的抽象理论。而当这些抽象理论之间产生矛盾时，法律论证就只能采用其中一种理论而反对(排斥)其他理论。法理学说一般是指被划为司法解释以外的解释，多为学者的解释或观点。在判例法国家的判决书中。可以引某位学者的观点作

7、为判决的依据。但在成文法国家的司法审判中，还少有如此作法。然而，在商事活动不断发展变化的今天，学者在法理上的解释与观点愈来愈受到重视，鉴于商事活动的复杂性变化性，以及现行商事法律规范的不可涵盖性，法理学说成为调整商事主体间厉害关系不可或缺的理论根据逐渐受到重视。在商事法领域无法可依的情况下，法理学说作为商法法源的一个补充，起着不可忽视的作用。无论是否将法理学说作为商法的法源，随着商事活动的进一步发展，法理学说无疑将逐渐成为商事审判的重要参考内容。从具体的案例，乃至琐碎的生活故事，来阐释复杂而又深奥的法理学原理。将这些原理寓于形形色色、生动活泼的案例中

8、，使法学理论富有生活气息和更为真切的现实感，同时，也可从案例中探寻法理的源流，有助于开扩法理学的视野，拓展法