社会法基本问题探究从私法与公法比较之视角

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1、社会法基本问题探究从私法与公法比较之视角补会法基木问题探究——从私法与公法比较之视角2011-07-3010:21:02何自荣(兰州理工大学人文学院副教授)摘耍：传统的公法体系和私法体系无法调整和规范现代社会中所冇的社会关系,在此情况下兼有公法和私法特性的社会法应运而生，它以兼顾个人利益和国家利益而形成的社会利益为本位，以强弱鲜明对比的新型私法关系为调整对象，通过公权介入私权关系的方法來保护弱者,实现社会的公平和正义在对个体利益和群体利益协调中实现社会利益的最人化,最终实现整个社会的发展和稳定。关键词：公法；私法；社会利益；三元结构社会法是国家为保障社会利益的最人化

2、，通过加强对社会生活的干预来调整社会问题的发生和规制社会问题的解决过程的法律规范，是兼有公法和私法性质的反映补会政策目标的一个独立的法律体系，主要调整涉及公共事业、社会保障、环境保护、医疗卫生、社会服务以及居民消费等有关国计民牛的社会关系。社会法的理念是寻求在社会的协调运行小使每一个人得到人道关怀,它关注民纶、崇尚社会合作和注重社会协调，它承接了竞争社会的善后工作,它认为一个社会的所有人都应获得与其生存条件相适应的社会财富的基本份额，同时把保护弱者生存作为国家应尽的义务。社会法体系包括劳动法、社会保障法、经济法、环境法、口然资源法、人口与计划生育法、科学技术法、教育

3、法、文化法、卫半法、住宅法、公共事业法和农业法等具体的法律。在2008年国务院新闻办发表的《中国的法制建设》白皮书中将社会法确定为我国七人部门法乙一,并H列举了残疾人保障法、未成年人保护法、预防未成年人犯罪法、老年人权益保障法、妇女权益保障法、劳动合同法、就业促进法、劳动争议调节仲裁法等17种涉及社会法的具体法律，说明我国的社会法已经进入大规模立法和建设的重要阶段，因此，从理论上对社会法的-些基本问题做一些探索和研究就显得十分必要。一、社会法产生的原因近代社会发展强调个人利益在造就了市场繁荣的同时，也帯来了劳工保护、消费者保护、环境保护和妇女权益保护等人量社会问题，

4、马克思曾形象的描绘了资产阶级对于劳动者健康的态度，“每个人都知道暴风雨总冇一天会到来，但是每个人都希望暴风南在口己发了人财并把钱藏起來以后，落到邻人的头上，我死后哪怕洪水滔天”[1](P70),如何缓和和解决这些社会冲突和矛盾,为社会的进一步发展创造一个安定有序的人环境，兼顾个人利益和国家利益，协调社会微观层而和宏观层而的社会法应运而生。社会法产久的原因主要有两方面:（一）理论方面的原因将法律分类为公法和私法是法学界历來的传统，早在罗马法时期乌尔比安就提出了这种观点，但随着时代发展,公法和私法之间的界限越來越模糊，国家和私人Z间的关系不是只有公的关系和私的关系，往往

5、是既有公的关系也有私的关系，公权力可以参与许多私法关系（如彳亍政征收、行政征用以及对经济活动的调整和监督等），而在某些公法领域中私人也可以主张权利（如国家赔偿），另外在法律关系主体上除国家和个人之外,还有大量介于国家和个人Z间的团体（如公共团体、社会组织和行业协会等），即出现了既有公法特性也有私法特性的社会关系，要调整这些社会关系，单有私法体系和公法体系已远远不够，这就需要突破这一传统的理论界限。1.私法公法化。是指公法以行政行为方式介入私法关系并对私人活动进行直接的控制和干预，以此来限制私法原则的效力和规范私法关系。公法主要通过四种方式对私法行为规范进行限制：（1

6、）对市场交易进行准入控制。只有通过许可和特许，人们才能从事一定的交易和职业，如专利权和商标权只有通过行政授予行为才可以取得财产，契约在进口和汇税方而的有效性有赖于行政批准等。（2）为了公共利益而对私人财产的使用加以限制。如在价格、劳动、产品质量和保险等方而制定各种标准,限制交易行为或影响契约的订立。（3）以行政行为干预契约的效力。行政行为通常可以冻结价格、调整定额、征用或强制收购等设立或撤销契约条款，使契约部分或全部无效。（4）国家增强在经济生活中作用。出现了贸易、公共卫牛:、公共保障和社会福利等方面的大量的经济和社会立法。2.公法私法化。是指由于政府职责特别是在社

7、会和公共服务方面职责的扩人，使公共机构按照私法要求执行公共职能，如作为政府的特殊机构（医院和学校等）的公共组织,不再具有公共机构的特殊地位也不受公共预算的控制，其雇员受到契约关系的调整。如上所述，由于公法与私法的交融，传统的私法理论和公法理论以及相应的法律制度自身发生了很人的变化。对于二元法律结构而言，权力和权利分化-口完成，在经济社会生活中就形成了权力和权利二元并存局面，这时法律就面临如何协调权力和权利二者关系的问题，如果过分强调国家权力的无限性,脆弱的个人权利必将萎缩其至重新被权力所吸收；如果片面地强调权利的绝对性，忽视权力在市场经济中的能动作用，不仅会阻碍