浅谈定金及订金

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1、浅谈定金及订金摘要:定金大多数人都十分了解，但当它与订金放在一起的时候就不那么明了了，木文正是通过对几个案例及相关概念对定金及订金进行了简要的分析，并区别了二者之间的不同之处。关键词：担保、定金罚则、违约、预付款、单方行为、支付手段定金及订金相关概念理解在当今这个经济空前发展的大时代里，房产与汽车成了人们H常生活的必需,与此同时，越来越多的经济纠纷随之增多，由于消费者的疏忽或是认识不足，涌现出不少关于定金的纠纷案例。据调查，部分人眼前出现定金与订金的时候，第一反应是看看汉语词典里的解释，然而在词典

2、中，二者并没有什么明显区别，这就导致消费者在与出卖方签合同是出现误会和差错，大多时候都会给消费者造成一些不必要的损失。定金是什么，在法律中，定金是指当事人约定由一方向对方给付的，作为债权担保的一定数额的货币，它属于一种法律上的担保方式，目的在于促使债务人履行债务，保障债权人的债权得以实现。签合同时，对定金必须以书面形式进行约定，同时还应约定定金的数额和交付期限。给付定金一方如果不履行债务，无权要求另一方返述定金；接受定金的一方如果不履行债务，需向另-•方双倍返述定金。债务人履行债务后，依照约定，定

3、金应抵作价款或者收回，存在着定金罚则。此外，定金的总额不得超过合同标的的20%o由此可见，定金具有从属性、实践性、耍式性、预先给付性。最高法院在2000年公布的《担保法》中又将定金分为以下几种类型和适用：订约定金、成约定金、违约定金、解约定金。其中违约定金屮明确规定了违约定金处罚的条件，一是明确规定违约定金处罚的条件不但要有迟延履行等违约行为，还要有因该违约行为致使合同目的落空的结果，这两个条件缺一不可。二是主合同部分得到履行，部分没自履行，一方当事人因此受到了损失，但是合同的目的没有完全落空，这

4、时，既耍对不完全履行合同的当事人进行定金处罚，又不能使定金全部被罚。三是I大I不可抗力、意外事件或第三人过错致使主合同不能履行，能否适用定金罚则的规定。对于因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第二人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。当事人一方受定金处罚后，可以依法向第三人追偿。定金在不同的场合中有着不同的约束力,主耍表现为合同在订立吋、合同成立后、合同无效或被撤销后的效力。然而并不是所有的〃定金〃都不能退还。我国《商品房销售管理办法》第22条规定：不符

5、合商品房销售条件的，开发商不得销售商品房也不得收取任何预订款性质的费用。以上效力都是定金在法律中的约束力。而订金则不是一个规范的法律概念，订金一词最早岀自戴表元的《回凌德庸诸公启》：“谓其可为童子之范模，遂欲人率国人而馆谷；既领订金之诺，又来俪锦之笺。”，是指预定所付的钱，即我们现在所说的预付款。它不能产生定金所有的四种法律效果，更不能适用定金罚则。或者说在订金屮，无论哪方违约都是如数归还订金，并没有双倍返还或扣除之说。普通案例理解曲于定金存在冇定金罚则，而订金并没冇双倍返还的说法，因此就冇了许多

6、类似的案子出现。如2002年1月，大卫旅游公司和安迪汽车运输公司签订《包租车合同》。合同签订后，旅游公司按合同上写的“预付订金3万元”付了“订金”。结果，汽车运输公司未履行合同，旅游公司在2002年8月向法院起诉，要求汽车运输公司双倍返回“订金”，合计6万元。由于合同上写的是“订金”而不是“定金”，所以，法院判定汽车运输公司退回“订金”3万元。两个同音字就相差了整整三万，对旅游公司而言，吃亏在一个“订”字，究其原因还是因为订金不够规范，它只是一个单方行为，而不具备担保作用。因此当汽车运输公司违约时

7、，大卫旅游公司无权要求对方双倍返述，只能得到原额。与此相关的规定还有如果买方决定不购买，卖方应将“订金”全部退回。但如杲买方超过规定期限才决定不购买，这笔“订金”就作为对卖方的赔偿。因此，“订金”也补称为“认购金”“诚意金”。此外，“定金”具有证明合同成立的作用，而“订金”不具备。此外由于部分人只知定金的担保作用，却并不清楚定金所规定的不高于标的物20%的额度要求，一卜•的这个关于钢材的案例中应当注意的就是超出主合同标的20%后合同还是否有效。甲公司与乙公司于2007年10月签订一买卖钢材的合同，

8、总价值10万元，并约定甲公司于2007年12月前交付货物，乙公司向甲公司支付了3万元的定金。合同签订后，钢材价格急剧上涨，甲公司受利益談动,虽经乙公司多次催促，直至合同履行期满仍未交货。于是，乙公司要求甲公司返还定金。首先我们得明确一个问题，就是超过主合同的标的物的20%的部分是无效的，但未超过的部分是有效的。因此乙公司可以向甲公司主张返还2.5万元定金的双倍，及多付的那一万元，共6万元。在此案中我们可以看到，虽然我国担保法规定了定金的数额由当事人决定，但依然不能超过总标的的20%