整体变更为股份有限公司时资本公积转增股本的个人所得税问题

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1、【摘要】：公司整体变更时资本公积转增股本自然人股东是否缴纳个人所得税问题一直存在争议。国家税务总局的规范性文件相关规定有歧义，实务操作中税收征管混乱。本文从立法、案例、理论三个角度,从资本公积本质、税收规范和税收公平三个方面，提出自然人股东不需要缴纳个人所得税。我国应当完善相关法律法规，明确、细化操作流程，并给出合理的论证，以保证制度的顺利执行。一、问题的提出有限责任公司拟进行首次公开发行(IPO)和上市，通常会采用以某时点经审计的账面净资产折股变更股份有限公司，不改变股权结构，称之为有限责任公司整体变更为股份有限公司，以下简称“整体变更”

2、。整体变更时，有限责任公司通常会将公司的盈余公积、未分配利润或资本公积的一项或多项转增股本，公司股东会面临转增股本部分是否缴纳企业或者个人所得税的问题，本文中的资本公积指有限责任公司资本溢价形成的资本公积金。我国《公司法》及税收法律法规没有针对该问题作出明确规定，目前只有国家税务总局的规范性文件有规定，但是其适用情形不明确，概念界定不明晰，易混淆、误解，各级税务机关、证券中介机构和企业对国家税务总局规定的理解产生巨大的分歧，其实务处理方式各异。本文从现行立法、实务及案例、理论分析三个角度就本问题进行探讨,并提出相关建议。二、现行法律规定分析

3、1.现行法律规定。《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发［19971198号）规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。《国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》（国税函［19981289号）规定，国税发［19971198号中所表述的“资本公积金”是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。将此转增股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合的其

4、他资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税。《国家税务总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收管理的通知》（国税发［2010154号）规定，加强企业转增注册资本和股本管理,对以未分配利润、盈余公积和除股票溢价发行外的其他资本公积转增注册资本和股本的，要按照“利息、股息、红利所得”项冃计征个人所得税。2•法律理解分歧。上述规范性文件对企业用盈余公积、未分配利润转增股本应当缴纳个人所得税的规定相对明确，而对于资本公积金转增股本是否需要缴纳个人所得税问题的规定不够清晰，实务中一直存在争议。一种观点认为，只有股份有限公司股票溢价发行形成的

5、资本公积金转增股本时不需要缴纳个人所得税，其他情形形成的资本公积金转增股本都应当缴纳个人所得税。整体变更中的资本溢价不属于股票溢价收入，转增股本部分应当缴纳个人所得税。这个观点以税务机关为代表。另一种观点认为，根据1992年5刀15日发布《股份制企业试点办法》（国家体改委等体改生[1992]30号）（现行有效），“股份制企业是全部注册资本由全体股东共同出资，并以股份形式构成的企业。我国股份制企业主要有股份有限公司和有限责任公司两种组织形式”的规定，国税发：1997]198号中的股份制企业应当包括有限责任公司和股份有限公司。同时，国家税务总局

6、《关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函[2010]79号）“被投资企业将股权（票）溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入”的规定没有对股权（票）溢价转增股本做不同的处理。因此，国税函[19981289号的“资本公积金”应包括有限责任公司的资本溢价和股份有限公司的股票（股本）溢价两种情形，不应当做区别对待。整体变更中资本溢价形成的资本公积转增股本，口然人股东不需要缴纳个人所得税。这种观点主要以企业、证券中介机构为代表。上述两种观点的分歧主要在于对股份制企业和资本公积金的不同理解上。笔者认为,从国税发[

7、19971198号和国税函[1998]289号的字面意思上理解，只有股份有限公司的股票溢价转增股本情形不需要缴纳个人所得税，其他情形都应当缴纳个人所得税。因为只有股份有限公司才能发行股票，才会有股票溢价收入，有限责任公司不能发行股票，不会产生股票溢价收入，因此应当缴税。国税发[2010J54号文进一步确认了前两个规范性文件的规定。第一种理解符合规范性文件的字面意思，但是第一种观点理解过于狭窄，将股份有限公司和有限责任公司区别对待，把资本溢价和股票溢价区别对待，不符合税收公平原则和资本公积的本质属性。笔者认为，国家税务总局在上述规定中的概念表

8、述和解释不够准确、完整，导致了大家理解的分歧。如果上述文件都明确表述为“资本公积金是指股份有限公司的股票溢价发行收入所形成的资本公积金”，那么就不会产生以上问题。此外，国家税务总