我国共同犯罪未遂与中止理论及其完善

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1、我国共同犯罪未遂与中止理论及其完善本文转载自免费法律咨询平台法律快车,转载请注明岀处共同犯罪的未完成形态,指的是共同犯罪的预备、未遂和中止(本文重点论述同犯罪未遂与小止儿在我国刑法典中,只是明确规定了教唆犯的未遂,但实际上由于共同犯罪人在共同犯罪中所处的地位和所起的作用并不相同,未完成犯罪的原因也不同,这使得共同犯罪形态在表现形式上多种多样:一、共同犯罪与犯罪未遂、犯罪中止(一)简单共同犯罪与犯罪未遂、犯罪中止1、共同犯罪中的未遂犯与既遂犯简单共同犯罪,乂称Z为共同正犯(共同实行犯),即共同犯罪人共同故意实行

2、某种犯罪客观要件的行为。山于共同犯罪人各人的实行行为,相互配合,成为一个共同犯罪行为的整体,对他们每一个人的行为应该从整体上加以考察,所以在他们的共同实行行为未能得逞时,共同犯罪人都应该构成犯罪未遂。例如:甲乙两人开枪射杀丙,两人都没有射中,丙乘机逃走,那么叩乙两人的行为都构成了故意杀人罪(未遂)。如果共同犯罪人中一人或者其中数人的行为造成了危害结果的发生,其余共同犯罪人的行为对危害结來的发工没有起什么作用,但是他们的行为仍然构成犯罪既遂。例如,甲乙两人开枪射杀丙,甲射小内,I人j死亡;乙未射中,根据共同实行

3、犯“部分行为全体责任”刑事处罚原则,不仅甲要以犯罪既遂论处,而且乙也要以犯罪既遂论处。这一观点成为我国刑法学界的通说。我国台湾地区的学者中也冇类似的看法,如林山田认为:“共同正犯中Z各行为人在共同性为决意下所参与共同实池Z行为,并非必须全部既遂,始担当既遂Z刑事责任。只要共同正犯中Z—行为人所实行Z行为业已既遂,虽其他行为人之行为尚属未遂,但各共同正犯均成之既遂犯。反之,共同正犯之各行为人所实行Z行为,如无-•达成既遂者,则各共同正仅担当未遂Z责。”这就意味着在共同正犯中,既遂犯与未遂犯是不可并存的,但事实并

4、非如此:例如,罪犯甲乙共谋将牢房的墙壁凿穿逃走。一天,「卩乙终于将墙壁凿穿,川逃脱;乙正要越墙时却被警卫发觉而未能逃脱。在木案中,甲构成脱逃罪既遂,乙构成脱逃罪未遂。乂如:甲乙两人共谋强奸某妇女,卬实施了强奸,而轮到乙强奸时,妇女大声呼救,乙怕被人发现,遂与甲逃走。在甲构成强奸罪既遂,乙构成强奸罪未遂。这就是说在共同正犯中,各行为人都是亲手犯吋,因为各人的行为都具有不可替代性或者人身性,因此,共同实行犯屮各共犯的未遂表现出各H的独立性,这是共同正犯中的特殊情况,刑法应该对此做出明确的规定。2、共同犯罪屮的屮止

5、犯与既遂犯共同实行犯的犯罪屮止,悄况较为复杂。共同实行犯屮一人在共同实行犯罪的过程屮自动放弃犯罪,并且劝说其他共同实行犯放弃犯罪而共同停止共同犯罪行为,共同犯罪人均成立犯罪中止;如果在共同犯罪过程中主动放弃犯罪者,劝说其他共同实行犯放弃犯罪无效,转1佃采取防止措施,避免了共同犯罪危害结果的发生,则主动放弃者构成犯罪中止,其他共同实行犯则构成犯罪耒遂。这些在刑法理论和实践中均无疑义。存在争论的是,在共同犯罪过程屮一人主动放弁犯罪,并竭力阻止其他共同实行犯继续犯罪,但因为力所不及,未能阻止犯罪危害结果的发生,这时

6、对主动放弃犯罪者应如何处理?客观说认为,犯罪屮止以彻底的放弁犯罪或者有效地防止犯罪结果的发牛为耍件。犯罪结果之所以没右发牛,必须是由于其中止行为所致;否则犯罪结果耒能被阻止,或者犯罪结果没有发生是其他原因所致,口动放弃犯罪者不能构成犯罪中止。韩国刑法第26条规定:“行为人已着手犯罪行为Z实行,而因己意中止,或防止其结果发生者,减轻或者免除其刑罚。”这是客观说的立法例乙一。主观说认为,刑法对犯罪屮止之所以规定减轻或免除处罚,是因为屮止犯的主观恶性比较小,为鼓励犯罪人白动停止犯罪,使刑法所保护的利益免受或者少受犯

7、罪行为的侵害。所以共同犯罪人小某人白动放弃其犯罪行为,即使未能防止犯罪危害结果的发牛,也应依法按照犯罪中止处罚。1976年联邦德国的刑法典第24条第2款规定:“在数人共同犯罪中,其中主动阻止犯罪完成的,不同未遂而处罚。如该犯罪没有屮止犯的行为也不能完成的,或者该犯罪的未遂与屮止犯以前参与的行为无关,只要行为人主动阻止该犯罪完成,M该免除其处罚。此外第31条第2款还规定,犯罪不是因为屮止犯的行为而不发牛的,或者犯罪虽已发牛而与屮止犯以前参与的行为无关,如果其主动努力阻止犯罪完成的,免除其刑罚。[3]根据徳国刑法

8、的上述规定,即使在其他共同犯罪人已经构成既遂的情况下,部分共同犯罪人也可能成立中止犯。我国刑法笫24条规定:在犯罪过程屮,自动放弁犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生,使犯罪屮止。自动放弃犯罪成立屮止犯,其所处的阶段只能是在犯罪行为的实施阶段(犯罪结果还未发住)洎动有效地防止犯罪结果的发牛成立犯罪屮止,则是在犯罪行为己经实行完毕,犯罪达到既遂以前。众所周知,我国刑法总则关于犯罪屮止的规定是以单独犯的

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