查处取缔“黑网吧”执法主体责任探析

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1、查处取缔“黑网吧”执法主体责任探析一、“黑网吧”的存在方式及表现形式。所谓“黑网吧”即未经冇关行政机关审查批准，擅自开办的互联网上网服务营业场所（以下简称网吧）。黑网吧生要有以下两种存在方式：•是主营互联网上网服务业务的“黑网吧”，即纯粹型的黑网吧，我们通常所称的黑网吧主要是这种类型的网吧；二是兼营互联网上网服务业务的网吧，如，在车站、宾馆、书店、商场、超市等场所开设的以营利为FI的的互联网上网服务。上述“黑网吧”又表现为两种形式：（1）“无证无照”式的“黑网吧”，即既未取得有关许可审批部门的行政许可，又未取得工商行政管理

2、机关核发的营业执照，擅自开办的互联网上网服务场所；（2）“有证无照”式的“黑网吧”，即己取得有关许可审批部门的行政许可，但未经匚商行政管理机关核发营业执照，擅自开办的互联网上网服务场所。二、查处取缔“黑网吧”的法律依据。根据现行的法律、法规规定，查处取缔“黑网吧”的法律依据主要有两类：（一）无照经营查处取缔办法。该办法第4条第1款第1项“应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为”；第5项“超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行

3、为”。由于从事互联网上网服务经营活动属于须经行政许可方可从事经营的活动，故而这两项规定可作为认定和查处取缔黑网吧的法律依据。（二）许可审批部门依据的相关法律、法规。设立互联网上网服务经营场所,须经公安、卫生、文化等部门颁发相应的许可证件，所以上述部门审批各项行政许可所依据的《消防法》、《公共场所卫生管理条例》、《互联网上网服务营业场所管理条例》等法律、法规都可成为认定和查处取缔“黑网吧”的法律依据。三、查处取缔黑网吧的执法主体分析。网吧作为一种特殊的行业，其开业设立需耍经过公安、卫生、文化、工商等部门的行政许可，所以，上述

4、各部门应该依据相应的法律、法规各司其职，加强对网吧的监管，在各个监管环节上查处取缔黑网吧。(-)查处取缔黑网吧的执法现状。根据现实的执法实践，各地在查处取缔黑网吧的执法过程中一般采取两种执法模式，一是主次配合型，即由工商行政管机关依法查处取缔，公安机关给予配合。这种执法模式往往是由工商部门“打头阵”，当出现暴力抗法或者需要强行入户检查时公安部门才会采取相应措施；二是联合执法行型，即由当地政府牵头，工商、公安、文化部门联合执法。这种执法模式往往是声势浩大、具有一定的威慑力，但由于主体责任不明，收效甚微。不论是采取上述那种执法

5、模式，其共同特点在于都属于事后监管，即黑网吧已形成经营状态。在这种状态下，业主已完成投资行为，需要取得回报；网吧已拥冇相应的消费群体，形成一定的市场需求，此时再采取措施给予查处取缔其难度可想而知。那么，为什么不能采取动态的监管措施将黑网吧在其设立过程的各个环节上给予“击破”，使其夭折于萌芽状态？笔者认为主要还是由于在查处取缔黑网吧责任主体问题上存在某些误区。1、误区之一：查处取缔黑网吧只是工商部门的事。产生这种误区的原因是《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条的规定：“县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场

6、所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理；公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理；工商行政管理部门负责对互联网上网服务营业场所经营单位登记注册和营业执照的管理，并依法查处无照经营活动；电信管理等其他有关部门在各自职责范围内，依照本条例和冇关法律、行政法规的规定，对互联网上网服务营业场所经营单位分别实施有关监督管理。”一些人士根据此条中“工商行政管理部门负责对互联网上网服务营业场所经营单位登记注册和营业执照的管理，并依法查处无照经营

7、活动”的规定，认为黑网吧是无照经营，所以应由工商部门给予查处取缔。其实，仔细解读本条规定不难发现，本条是关于对网吧监管的责任分工。在本条规定中，对文化、公安、工商、电信等部门的监管责任都做了明确的分工，其中工商部门的职责是“负责对互联网上网服务营业场所经营单位登记注册和营业执照的管理，并依法查处无照经营活动”。所以，此处所称的无照经营应特指无营业执照，工商部门依法对黑网吧的无照经营行为进行查处，并不因此免除其他监管部门的监管责任。因此，认为取缔黑网吧只是工商部门的责任的观点是没有法律依据的。此外，《无照经营查处取缔办法》第

8、4条第1款第1项规定“应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为”和第5项“超出核准登记的经营范围、擅口从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为”都列为无照经营行为。而设立开办网吧属于需要事先经过许可审批部门给予行政许可方能开办的行业，