从户外广告整治看公共政策

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1、申请书中请人：南充市广告行业代表人：吕忠义、杨勇、邹波、鲜红、冯锐、杨红军等被申请人：南充市人民政府法定代表人：高先海被申请人：南充市人民政府办公室负责人：请求事项:撤销南府函［2009］151号文件和南府办函［20091174号文件.2009年7月31FI,南充市人民政府制定下发的“南府函［2009］151号”《关于印发南充市城市规划区户外广告规划设置管理暂行办法的通知》以及2009年7月31日南充市人民政府办公室制定下发的《关于南充市清理整顿市辖区现冇户外广告处置意见的通知》，这两份文件从制定程序及内容

2、上，涉嫌侵犯公民合法的私人财产权利，影响建国60周年和谐社会的创建，与法治社会背道而驰。因此，在仔细研究相关法律、法规及两份文件内容后，申请人认为这两份文件冇诸多不合法Z处，其具体表现为：一、南府函（2009）151号文件所涉的《南充市城市规划区户外广告规划设置管理暂行办法》在制定的程序上不合法，有违建国60周年和谐社会法治政府创建的主旋律。（-）行政机关在制定相关规范性文件、做出具体行政行为都需要冇上位法的支撑，方能“依法行政”。首先，151号文件在其第一条表述其依据是《屮华人民共和国广告法》、《屮国人民

3、共和国城乡规划法》和《城山由容和环境卫生管理条例》。而中请人认为其制定依据至少应该还有《屮华人民共和国行政许可法》•该法贯彻的好坏是一个地方、一个部门是否依法行政、依法审批的试金石。根据《中华人民共和国行政许可法》第十七条的规定，除法律、行政法规、国务院决定及地方性法规、省、自治区、直辖市人民政府规章外，其他规范性文件一律不能设定行政许可。因此南充市人民政府第151号文件是被排除在能够设定行政许可的规范性文件范围之外的，其设定的行政许可因缺乏上位法的支持，是无效的；同样做为该份文件延伸的第174号文件自然也

4、失去法律依据。其次,151号文件的第八条：“利用城市非国有房屋或其他建（构）筑物为载体设置户外广告的，广告位拍卖收益的分配比例由区人民政府与非国冇房屋或其他建（构）筑物业主协商确定。”城市非国有房屋或其他建（构）筑物既非公共财产权，政府凭什么与其进行扌n卖收益分配比例的协商？政府这么做的依据是什么？没有！这里政府所扮演的角色又是什么？是管理机关还是经营机构？显然这是在利用手中的特权与民争利！这种利用公权力侵犯私人财产权的行为，缺乏法律、法规及规章的依据，与政府服务社会的基本理念格格不入。（-）南府函（200

5、9）151号和南府办函（2009）174号两份文件在制定程序上违法。对于《南充市城市规划区户外广告规划设置管理暂行办法》而言，其系地方人民政府制定的规范性文件，不屈于规章范围。根据有关规定，政府制定的规范性文件亦要参照《立法法》的相关规定。依据《屮华人民共和国立法法》第七十三条“地方政府规章可以就下列事项作出规定：（-）为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项；（二）属于木行政区域的具体行政管理事项”、第七十五条“地方政府规章应当经政府常务会议或者全体会议决定”、第七十六条“地方政府规章由省

6、长或者自治区主席或者市长签署命令予以公布”的规定，地方政府制定的规范性文件也不能超越以上的规定，只能在以上规定的范围内制定，且制定的程序也应参照有关规章的制定程序进行，也须经过立项、起草、审查、决定和公布。但我们从南充市人民政府及其办公室所发的这两份文件上看不到决定主体即政府常务会议或者全体会议是否曾经做出过决定，亦没有看到曾经向社会公布过的内容，只能看到151号文件的抄送单位是市委办公室、市人大常委会办公室、市政协办公室、市中级法院、市检察院、南充军分区，没有一份文件曾依法向社会公布过。同吋对于该文件内容

7、而言，其直接涉及公民、法人或者其他组织的切身利益，冇关机关、组织或者公民对其冇重大意见分歧的,应当向社会公布，征求社会各界的意见；起草单位也可以举行听证会。但我们同样也没有看到南充市人民政府曾向社会征求过意见，亦没冇举行过听证会，听取社会的意见。二、《南充市城市规划区户外广告规划设置管理暂行办法》在规范性文件的内容也不合法，其超越了行政权限，非法干预了民事经济活动。我们择部分违法内容予以法律分析。（-）南府函（2009）151号文件的规定导致政府角色错位，违背自然公正原则。《广告法》第三・

8、•三条规定了县级

9、以上地方人民政府只能组织广告监督管理、城市建设、环境保护、公安等有关机关制定户外广告的设置规划和管理办法，并未授权地方人民政府可以参与户外广告的经营活动当中去，去实施拍卖、招标等经营活动，更没有授权可以与私人协议对拍卖收入进行分成！而且建设局在该文件屮既是审批者又是拍卖、招标的组织实施者。那么这个建设局究竟是一个什么样的角色呢？这里它即扮演了行政管理者，乂扮演了社会中介机构，还扮演了市场经济下的经营主体！这些角色