非法营运研究

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1、非法营运研究董伟“上海钓鱼执法”爭件一出，将交通部门査处非法营运推到了风口浪尖上。一片质疑声屮，交通执法者必须反思的是：我们在执法方式和认定非法营运上究竟出了哪些问题?笔者无意再在执法方式上进行纠缠，而是想在后一个问题,即非法营运认定的问题上作一点探究，为交通行政执法工作尽点绵薄之力。什么是“非法营运”，《中华人民共和国道路运输条例》是如此表述的：“未取得道路运输经营许可，擅自从事道路运输经营”。尽管该条例对道路运输经营进行了分类，但对“什么是道路运输经营”并没有作出详细说明。这既成了该条例的“软肋”，也为执法人员査处非法营

2、运留下了“空间”。于是乎，有毛便是鸭，让人见识了少数交通执法者的执法“水平”和运川法条的“能力”。在一•次乂一次的“自我陶醉”中，丝亳感觉不到危机的来临，“钓鱼执法”等变着花样的执法方式开始粉墨上演，最终在止义的讨伐声中狼狈落幕。笔者也是一名交通执法人员，扬扬家11的bl的无非是想让我们口己警醒：在依法行政，科学发展的大的政冶背景下，谁也不要把口己的执法工作当儿戏，谁亵渎了自C手中的权力，谁就将在公平正义声中被淹没。下而开始切入正题。一.从矛盾的同一性与斗争性的辩证关系屮看非法营运矛盾的同一性与斗争性的辩证关系告诉我们，斗争

3、性离不开同一性，斗争性存在于同一性之中。矛盾双方在统一中对立，只有具有某种共同基础或共同指向的东西，才能呈现出“排斥”或“斗争”的倾向。“非法营运”与“合法营运”相对，非法营运与合法营运最大的区别就在于，非法营运未取得道路运输经营许可，说到底，就是没有取得那木代表营运资格的证枯。非法营运与合法营运具有不共戴天的斗争性，正是因为非法营运者对合法营运者的利益造成了实质性的侵害，才会构成我们法律、法规的制裁对象，这木身说明了非法营运和合法营运在行为的特征上具有一致性。“你走你的阳关道，我走我的独木桥”，“斗争性”从何谈起?经营行为

4、在法律上又称为营业，是指任何的营利事业，要构成营业必须具备目的上的营利性、时间上的连续性和前后行为的一致性。也就是说，营业是行为主体在一段时期内连续不断地从事某种同一性质的营利活动，具有亜复性和经常性的特点，即使某种行为的目的在于营利，但只是偶尔为Z,也不能算是营业。如果某种行为不能构成从事运输的营业，那么也就不能构成营运行为，也就谈不上构成非法营运。［1］也就是说，合法经营者是将从爭旅客运输或货物运输当做自己的职业，为消费者提供的是一种稳定的、连续的服务，他提供运输服务所获取的利润是作为自己投入生产经营或生活消费的主要來源

5、，说得再ft白一点，他就是吃的这碗饭。而我们在口常检查屮发现的行为人提供的一次性、偶而为之的运输服务，即使是有偿的，不宜将其认定为非法营运。因为无论是从其运输特点上，还是从社会危害性,最主要对合法营运的冲击上，将其认定为非法营运都是不妥的。二.从量变到质变的辩证关系中看非法营运暈变是质变的基础和前提。就是说事物质的变化不可能偶然的无根据的产生和出现，它有其基础和前提，这就是量变。没有长期的量的积累、准备、质变的发生是不可能的。其实，要有效遏止和杜绝“钓鱼式执法”，堵塞制度漏洞，基本前提是止确区分“非法营运”和市民间以补偿成本

6、为1=1的的一般交易行为。从理论上讲，两者的最大也是最根木的区别在于，前者是经营行为，而后者则不是。“经营行为”的法律含义是十分明确的，即以营利为目的，以不特定的公众为服务对象，长期和反复进行的经济交易行为。如果这种行为是有证照，获得法律许可的，即是“合法经营”，相反，如果没有相关证照和资格，未获得法律许可，则属于“非法经营”。［2］也就是说，一般交易行为与经营行为从交易的角度来说是一般与特姝的关系，经营行为是基于运输劳务而发生的特殊交易行为，是一般交易行为量变后产生的质变。那么，怎样做到能够惩罚真止的非法营运而避免处罚有偿

7、搭车行为呢？因为没有相关证照和资格而非法营运的行为人,必须在一段时期内连续不断地从事营运活动,那么，行政执法者在第一次发现某司机存在有偿搭客行为时，可以对该司机进行口头警示，告知他非法营运行为的违法性和相应的法律后果。同时，对于这一警示行为以及车辆牌号、司机姓名等情况进行详细记录。如果以后再次发现该司机存在有偿搭客行为，就可以初步认定其构成非法营运，并进行重点取证。利用这种执法的“人性化”，就能较好地避免由于司机的善意助人而遭到处罚。三•从对交通部规章的止确解读中看非法营运交通部配套规章《道路旅客运输及客运站管理规定》第三条

8、对“道路客运经营”作了如下定义：本规定所称道路客运经营，是指用客车运送旅客、为社会公众提供服务、具有商业性质的道路客运活动，包括班车（加班车）客运、包车客运、旅游客运；《道路货物运输及站场管理规定》第二条对“道路货物运输经营”作了如下定义：本规定所称道路货物运输经营，是指为社会提供公共服务