搜查程序比较研究

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1、搜查程序比较研究内容摘要：我国的《刑事诉讼法》及相关的司法解释对搜査程序做了相应的规定。但仍存在着许多不完善之处，值得我们作深深的思考。世界各国的搜查制度各有不同，本文从有证搜查、无证搜查的角度对各国的搜查程序进行了比较。同时对各国对待非法搜查所获取的证据的态度也进行了比较，从而得出我国有必要借鉴国外有关做法，完善我国现行的搜查制度。关键词：搜查制度；有证搜查；无证搜查；非法搜查；证据效力在我国刑事诉讼中，搜查是侦查人员在侦查过程中，为了收集犯罪证据，查获犯罪嫌疑人而由侦査人员对犯罪嫌疑人以及可能隐藏罪犯或罪证的人的身体、物品

2、、住所或其它有关场所进行捜索的一种侦查活动。W搜查可以分为对场所的搜查，对物的搜查和对人的搜查。通过搜查可以获得重要的证据，及时査获犯罪嫌疑人，有效维护社会秩序，因此，搜査在侦査活动中有着极其重要的作用。然而，这种侦查手段乂极可能侵犯公民的人身权，财产权和隐私权，所以世界各国都从程序上对搜查进行了严格的限制，强调搜查的正当程序，籍以保证国家权力的正当、有效运行，同时防止权力滥用，防止侵犯公民的合法权利。严格的搜査程序，体现了法治精神，因为“正是程序决定了法治和恣意的人治之间”的区别。但是综观我国的搜查制度设计和侦查实践运作，其

3、在价值取向上明显的倾向于如何有效地査控犯罪，而忽视了对犯罪嫌疑人等其他公民合法权益的保障，表现在从搜査证的获取到执行都缺乏一个止当程序的制约。本文拟在对各国的搜查程序作一番考察研究的基础上,总结搜查程序的一般原则，以期进一步完善我国的搜查程序。一、有证搜查之比较有证搜查，是指搜查行为必须在有关人员持有合法、有效的搜查令或搜查证的根源下展开，否则不得进行搜査，即搜查的“令状主义覽各国均以有证搜査为原则，以无证搜査为例外。（一）美国。美国宪法笫四修正案规定：“人民有保护其身体、住所、文件与财产Z权，不受无理拘捕、搜查与扣押，并不得

4、非法侵犯。除非有合理依据，经宣誓或代言宣誓，并详细记载搜查Z地点，拘捕Z人或扣押Z物外，不得颁发搜査令、拘票或扣押状。”此为正当程序条款，即对于有证搜杏，无论搜查的对象是什么都适用同样的标准，即都必须以存在“合理依据”为前提：即根据执法人员所了解的事实和情况或者所得到的可以合理信赖的信息，足以使一个正常而谨慎的人相信某人实施的犯罪或者某处有罪证的存在。程序要件是，要有警察提供的详细记载搜杳地点、理山及保证⑴陈光中著：《刑事诉讼法学》，中国政法大学出版社2000年版，第233页。忠实履行职责不超越权限的誓言的中请书，并经法官审杳

5、后颁发搜查令。美国法律规定，对住所的搜查，除非有紧急情况，一般都必须持搜查证搜查，而口原则上都必须先敲门，待告知开门人自己的身份和H的Z后，才能要求被允许进入住所。⑴在美国，法律规定搜查一般应于白天执行，并在捜査证签发后10H内执行，II不得超出搜查证所确定的范围，搜查时必须向被搜査人出示捜查证。（二）英国。英国是传统的判例法国家，判例一直是其主要的法律渊源，但英国的搜查制度却由成文法规定，而且规定Z详细和精密令人惊讶！对搜查中的令状原则，英国《1984年警察与刑事证据法》第8条明确作出了规定。在英国，除了紧急情况下的无证搜杳

6、，无证逮捕外，警察进行搜查或逮捕时，必须向治安法官捉出书面川请以获取治女法官签发的授权令状。有证搜查是指警察持有治女法官签发的捜査证或逮捕证而进行搜查，包括持有住所捜查证时对该住所内有关人员的搜查。在英国，対于住所的搜杏必须是有证搜查。警察必须提供合理的根据，并证明存在应当强制进入搜查场所的紧急情况，然后治安法官据此签发搜杳证，否则不能进行搜杳，而且，对场所的搜杳述必须在签发搜查证后一HZ内的合理时刻执行。搜查的目的是查找多种•案件有关的证据材料。搜查证上一般就写明搜查的对象和目标，如赃物、危险物品、伪造货币、作案工具等。警察

7、在搜查过程中可以扣押捜査证上表明的物品，也可以扌II押搜查证上未表明的物品。但在后一种情况下，警察必须有合理的理山认为这些物品与犯罪行为有冇•接关联或者能够成为本案的物证。⑵（三）德国。德国法规定的搜査有对人身、物品、住所或者其它场所的搜査以及身份检査时的必要搜查。对于人身、物品、住所或者其它场所的搜查原则上由法官决定，但是在延误就有危险吋,也允许由检察官或他的辅助官决定。可见，在德国搜查也适川丁•司法审查制度。对搜查的理由，德国刑事诉讼法采取的是双重标准，即对丁•犯嫌人，可以为了发现其人或收集证据而搜査他的人身、住所、办公场

8、所及物品，但对于嫌疑人以外的人，对其住所的搜查必须已有事实可以推测所寻找的人员、线索或物品就在其房间内为前提，嫌疑人被发现的房间或者被追捕时进入的房间除外。最后值得一提的是，徳国《刑事诉讼法》第107条规定：在搜杳完毕后，若没有搜杳到怀疑物殆时，应被搜查人的要求，搜查官应当向