中外合资经营企业与公司法的治理结构比较

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1、中外合资经营企业与公司法的治理结构比较摘要：根据《屮华人民共和国屮外合资经营企业法》及其实施条例等法律规定,中外合资经营企业和外资企业的组织形式为冇限责任公司，经批准也可以为其他责任形式，这就表明，有限责任公司是中外合资企业通常采取的组织形式。因此,从理论上讲，屮外合资经营企业的治理结构与冇限责任公司的治理结构应当基本一致。但我国《中外合资经营企业法》及其实施条例颁布在先，《公司法》在后,在实践屮因上述两部法律在公司治理结构及相关方面规定不一致而发生的相关纠纷和问题并不少见。所以本文主要讨论中外合资经营企业与冇限公司的治理

2、结构的比较。其中股份有限公司如果有特别z处也会介绍。关键词：中外合资经营企业；有限责任公司；治理结构虽然中外合资经营企业与公司法中的治理结构有很大茅异，但经过仔细思考Z后，我认为其屮值得比较与评议的地方只冇几处，即两种模式的权力机构比较、两种模式的议事规则比较和监督机制的不同之处的利弊。一、合资企业与有限公司权利机构的比较根据《屮华人民共和国屮外合资经营企业法实施条例（2001年修订）》第三十条“董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。”可见，在屮外合资经营企业屮，董事会是最高权利机构。而在《公司法》第

3、三I•七条“有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。”但由于有限责任公司还有比较特殊的一人有限责任公司和国有独资公司，这两种公司在治理结构上与一般有限公司又有所不同，所以我们一一比较。（一）从表格看各种企业模式的权力机关表（1）各种企业权力机关比较权利机关董事产生方式董事任期法律依据中外合资经营企业董事会董事名额的分配曲合营各方参照出资比例协商确定。法律规定，4年《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第30、3］条有限责任公司一般有限责任公司股东会出资章程规定，最长不超过3年《公司

4、法》第37、46、58、68条一人有限责任公司出资人出资国有独资公司董事会董事会成员由国有资产监督管理机构委派股份有限公司股东人会出资同上《公司法》第99条从上而表格可以看出，冇限责任公司的股东会是公司的最高权力机构。如在章程中无特殊约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，也就是说，谁的股权比例大，其所代表的表决权就大。但根据《屮外合资经营企业法》及其实施条例，合资企业不设股东会，董事会是公司的最高权力机构，决定公司的一切重大事项。但从表格也可以看出，国有独资公司和一人有限责任公司没有设立股东会，尤其是国冇独资公司的

5、权利机构也是萤事会。但两个萤事会的职权又冇很大差异，不可相提并论。（二）针对两种模式权力机关的比较及相应建议我觉得就权利机构的设置而言，中外合资经营企业有很多缺陷，在当前的经济体制下，很多时候没冇《公司法》屮的机构设置更冇利于企业的发展。各投资方委派董事的人数并不完全取决于其出资的比例，投资方之间可以协商方式确定各自委派董事的人数。也就是说，董事会在行使表决权时，表决事项的通过与否是由“人数”来决定的，与出资比例没冇必然关系。这就与现代企业的“资合”性质背道而驰。而从现代公司制度的本质上看，公司是资本的融合，股东权利的大小

6、应直接与出资额的多少成正比。因此，应由股东会作为公司的最高权力机构。但《中外合资经营企业法》及其实施条例在此问题上与现代公司的基木制度不一致，明确规定由董事会作为公司的最高权力机构，导致合资企业面临很多纠纷和僵局。对此，我觉得立法可以考虑允许中外合资企业设立股东会，明确合资企业的股东会的地位及责任，改变“惟董事会独大”的局面，丰富和完善合资金业的治理结构层次，使合资企业的股东有权直接参与和决定企业的一切重犬事项，从而从法律上赋予合资企业股东会现代企业制度意义上的最高权力。这样既有利于股东更好的为公司服务尽责，也冇使得屮外合

7、资经营企业与现代公司的一致性得到落实，从而在公司各种形式的转变中更为高效便捷。二、合资企业与有限公司议事规则比较根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第三十二条“董事会会议每年至少召开1次，由董事长负责召集并主持。董事长不能召集时，由董事长委托副董事长或者其他董事负责召集并主持董事会会议。经1/3以上董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。董事会会议应当有2/3以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。董事会会议一般应当在合营企业法定地址所在地举行。”而《公司法》第四十八条“

8、董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。从上我们可以看出屮外合资经营企业在会议制度方面的一些不足。首先，屮外合资只规定董事长“不能”召开董事会的情形，“不能”只是代表客观的不可能，