【行业资料】-必读：建筑施工企业法律风险防范的主要问题(王忠龙)1

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1、知识改变命运整理人落叶时间2011415天才是百分之九十九的勤奋加百分之一的灵感建筑施工企业法律风险防范的主要问题目录一、做好前期合同签订工作是施工企业防范法律风险的前提1•投标前的审查2.签约前合同文本的审查二、签订分包合时涉及的法律风险防范和控制要点1.合法分包2.连环违约三、履约管理：1.履约管理之工期2.项目章和公章的管理及风险五、业主拖欠工程款时，建设工程价款的优先权问题方向：投融资近年來，各地纷纷加人了对工程建设的投资力度，施工企业迎來了前所未有的人好发展时机。但是目前国内建筑市场的恶性竞争导致施工企业工程利润长期在低水平运行，且发包人拖欠工程

2、款的情况相当严重，而施工企业由丁•项目现场管理不到位、签证资料不完善导致工期延误或者出现匸程质量问题1时引发业主提出高额索赔、最终导致施工单位倒赔钱的案例屡见不鲜。在新的施工任务不断承接的同时，施工企业作为承包人能否进一步加强施工合同管理，冇效规避合同签订和履行的法律风险，已成为当务之急。本人结合近年來处理各类施工合同纠纷的一些心得，就在施工企业如何做好法律风险的防范问题与各位同仁做一探讨。一、做好前期合同签订工作是施工企业防范法律风险的前提1、投标：避免投标书与招标书所述工程范围不一致而可能导致的法律风险。在招投标的过程中的报价中，投标书应对工程范围尽可

3、能的详尽的说明，尤其是与招标文件不符合的地方，更要说明。对工程量计算一定要慎重，如投标文件报出的工程量全部比实际的小，有的甚至只有一半的量，而招标文件中说明“发现工程量冇差异的，及时捉出，否则视为认可招标文件中的工程量，以后不作调整（或作为让利给甲方）”，而留给你计算的时间又很短，让•你来不及认真计算，最后中了圈套。如果是清单报价的，要调配足够数量的预算员核算，宁可不投也不能盲冃报价。自2008年12月1口起实施的《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500—2008）,其中1.0.3规定：全部使用国有资金投资或国有资金投资为主（以下二者简称“国冇资金投

4、资”）的工程建设项冃，必须采用工程量清单计价。现在工程采用工程量清单计价的越来越多，此模式下建筑项目工程造价存在很多风险，如业主提供的工程量淸单本身存在瑕疵：工程量计量不准确、项冃工序分析和理解冇误、项II特征描述欠缺、清单缺项等，投标方耒全而审査招标文件，合同条款喑藏风险，仍然草率报价。2、签约主体的审查交易对象的审査首先是合同审査的首耍问题，就施工合同签订的主体而言，主耍涉及发包方资佶特别注意发包方资质问题，项冃手续是否合法取得，依法办理的证照是否齐全，即项目的合法性审査。我国的《合同法》《建筑法》和《招投标法》都规泄了工程施工进行规泄，作为一个合格的

5、建设工程的发包方来说，除了持冇印业执照，述应持冇地块的立项批文，建设用地规划许可证工程用地批准证书，建设工程规划许可证施工许可证，在一些案例中如定向定制厂房，漕河泾案例，厂房建造的真正的业主是厂房的实际拥冇者，但是根据项FI开发法律限制，项冃的发包方以及项冃的证件的权利人是酒河泾，招投标实际也由酒河泾主导，对于建筑金业来说，如何防范风险非常重要，因为涉及到连环违约，施工单位必须认真对待，这个后面我会讲到。3、签约前合同文本的审查1.合同约定的条件是否难以成就或考难以证明。案例：比如我们代理的一起外商分包合同案件，分包合同约定质保金的支付是以总建筑企业取得迪

6、拜电站建设单位出具的合格证为前提条件的。分包商施工完成后，尽管单项工程竣工两年多的，但是总建筑商以未能取得建设单位出具的合格证，质保金的付款条件未成交为理由。本案远在海外，很难举证。最后我们通过网站发现该工程U投入使用，通过公证证据保全，迫使其接受调解。建议——付款条件应当明确，且容易证明。2.在将只盖自己公章的合同交付给对方后，建筑企业还应该注意因对方对乙方不利的合同条款所产生的法律风险。案例：某公司将盖好章的合同给甲方盖章，甲方在合同小手写一句对乙方不利的条款，乙方后来没冇注意，最后发现问题了，法院以双方提供的合同屮都冇此条款，且乙方未能为其主张手写条

7、款无效提供任何证据。建议：增加一条“本合同以打印稿为准，如有手写添加，手写处应有双方盖章为生效。”黑白合同（一）定义最高人民法院《关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定：“当事人就同一建设工程另行签订的建设工程施工合同与经过备案的屮标仑同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”当“黑合同”约定的工程价款、质量、工期等重人事项与屮标合同存在较人差异时，应以中标合同约定的条款作为结算工程款的依据。对“备案的中标合同”应作严格的文义解释，应限于根据冇关规定必须进行招投标口确实进行了招投标活动并根据招投标结果签订的合

8、同；未进行招投标或未进行实质意义上的招投标活动而编造的当事人明确表