浅析律师在并购项目中发挥“发现风险防范风险”的作用(精选)

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1、浅析律师在并购项ri中发挥“发现风险、防范风险”的作用冯继勇/文并购方式，已经愈來愈成为企业实现规模、技术、市场急速扩张的一种高效便捷方式。对企业而言，并购既是一种商业手法，更是一种法律行为。具体体现在并购方案的合法化、并购风险的考虑和规避、兀长的谈判过程、复杂并购协议的起草和修改、并购法律手续办理等等环节。因此在国外，律师的法律服务儿乎出现在所有企业并购的案例屮。而在国内，近年来各方也认识到了并购的专业性和复朵性，律师更多的出现在各种类型的并购案例中，对于各并购项目的合法、规范和高效的实施和完成，起到了积极的推进作用。一、并购的类型从不同的角度，可以将并购分为不同类型。比

2、如：1・收购方对国内上市公司的要约收购和协议收购；2.外国投资者对国内企业的股权并购和资产并购；3.中国企业到境外实沌跨国股权收购和资产收购；4.采用吸收合并或者新设合并完成的并购；5.结合企业分立完成的并购；6.对国内冇限责任公司、股份冇限公司的收购，以及对国内国冇企业、集体所冇制企业、股份合作制企业、事业法人单位、社团法人单位的收购；7.対特定领域的权益并购，比如通过收购获収高速公路、桥梁、隧道等的运营权，通过收购获取供水、污水处理、电站等公用事业的特许经营权，通过收购获取一般商业领域对品牌的特许经营权等；8.其他类型。需说明的是，上述分类的意义，在于界定不同的并购案例

3、中，其参与方的主体不同，适用的法律不同，需履行的报批、核准、备案、信息披露的手续不同，并购的程序不同，対并购交易双方的法律风险不同。二、律师为并购项目提供法律服务的流程和基木内容律师在并购项目小提供法律服务的基本流程和内容人体一致，但针对不同类型的并购，其具体程序和侧重有所差界。对丁•一个大型、复杂、客户要求律师参与程度较高的并购案例,律师代表收购方提供法律服务的流程和基木内容如下：1.协助策划并购方案；2.提供并购项目涉及的产业、国有资产管理、上市公司监管、反垄断、公司法等领域的法律、法规、政策信息，对并购方案的合法性进行论证和修订；3.在第2项基础上，对并购程序和需签署

4、的合同框架提出建议；4.参与初期谈判，起草确立双方谈判地位的框架协议。5.对拟收购的公司（以卜-简称目标公司）、卖方等进行法律尽职调查；6.向客八提交尽职调査报告，指出调查中发现的法律问题，分析其可能影响并购成败以及给收购方导致的风险，提出解决方案；7.代表收购方参与并购谈判；8.起草并购相关的合同等法律文件；9.应客户要求为并购的合法性出具法律意见仏10.协助办理并购相关审批、备案、登记手续；11.监督并购的依约履行，并对履行中出现的争议、纠纷提出解决方案，或应客户委托代理争议的诉讼、仲裁；12.其他客户要求提供的服务。三、律师在并购各坏节屮发挥的“发现风险、防范风险”的

5、重要作用笔者多年来参与了数-1•起各种类型的并购实务，深深体会律师在并购项H中可以发挥多方面的作用，扮演不同的也色。但律师在任何一项并购中所扮演的最重要角色和发挥的作用,则是为客八“发现风险”、进而为客户“防范风险”。结合以上概括的基本流程和总结以往多项并购案例，现主耍以律师代表收购方的立场，具体分析如下：1.并购初期的风险分析和风险防范在并购初期，交易双方进行了有限的接触，收购方此时除判断该项并购在商业上的价值以外，急需决策并购在法律上的可行性和风险。这吋律师应当根据了解的概况，尽快向客户呈交并购可行性的法律分析意见，包括并购的法律方式、行业准入、外商投资的产业限制、审批

6、风险等等。此阶段律师的水准，体现在不仅应向客户全面分析、披露所有可能存在法律风险的环节，更应当向客户推荐解决、降低风险的办法和方案。比如笔者在代理某项外国投资者并购国内企业的案例中，拟收购标的是股份公司的发起人股份，且未满三年的禁售期。但客户从商业角度急欲推进收购进程，掌控前述股份的相关权益。在此情况下，笔者没冇简单否定并购应立即终止，而是为客户出具了以下几点意见：（1）首先指出立即收购将违反三年禁售期法律规定的风险；（2）其次，向客户介绍了目前国内较多采用的股份托管的方式，可以间接实现客户某些商业冃的，并分析了在股份托管模式项下的法律风险;（3）同客户探讨了签署附条件、附

7、期限生效的股份转让合同的可行性、利弊及其风险,并建议通过设定较大金额的随意解除合同的违约责任条款,來加大对合同对方的实际约朿力;（4）在向相关政府部门咨询后，建议实施股份质押，以增加拟收购股份的防火墙，也向客户指岀了股份质押可能而临无效的法律风险；（5）针对客户提出的具体商业hl标，同客户探讨了交易双方签署对拟收购股份的认购权（calloption）协议、出让权（putoption）协议的可行性和意义,并起草了多稿复杂的认购权协议、出让权协议，等等。2.在并购谈判初期签署框架协议通常我们会建议客户在并购谈判的初期，