晚清司法改革实施与思索

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1、晚清司法改革实施与思索本文作者：胡谦工作单位：长沙大学政法系20世纪初期，晚清政府进行了一场大规模的社会变革运动,变革内容涉及财政、军事、法制、教育等社会众多方面。无论从这次社会变革的规模还是深度来看，均是几千年来屮国社会所未有过的。在这次由晚清政府发动的社会变革中，法制领域的改革是其中的一项重要的内容,它开启了中国法治近代化的历程。本文以晚清司法改革为视角，剖析司法改革的动因，展示司法改革的成果，最后对晚清司法改革中的若干问题进行思考。一晚清司法改革的动因晚清时期进行的司法改革，有着其特定丿力史

2、背景。既有传统司法制度落后与专横，也有西方列强攫取领事裁判权的冲击。中国传统司法制度实行的是行政与司法合一，在审判过程中官员主观断案、任意援引比附，贪赃受贿、严刑逼供，受理案件时互相推委,/院仰司，司仰府,府仰县0,/但求出门,不求了事0。一旦审理，又是/一概磨折洞喝0,/—家文讼，十家破产;一人沉冤，百人含痛0o孙中山痛斥清代司法制度，是/上下相蒙相结，有利则各饱其私囊，有害则各委其责任。婪索之风已成习惯，官以财得，政以贿成0[1]。伴随着西法东渐，西方的法律制度、法律观念不断地传入中国，通过中

3、西之间的比较，人们认识到传统司法制度弊端丛丛，女口，行政与司法不分,审级过多，没有民事诉讼与刑事诉讼的区别，司法不独立等等。沈家本在5裁判访问录序6指出：/西欧司法独立，无论何人皆不能干涉裁判Z事。虽以君主之命、总统之权,但有赦免而无改正。中国则以州县而府道而督抚而部，层层辖制不能自由。从前刑部权力颇有独立之势，而大理稽查，言官纠劾，每为所牵制而不免制肘。0[2]由于传统司法制度存在的诸多弊端，使其成为众矢之的,不仅在知识界一直有批评、否定之声，甚至不少朝廷官员也主张对英进行改革，例如，张之洞就提

4、出要禁讼累、省文法、省刑责、重众证，以改革现行司法制度。清廷对传统司法制度进行改革更为重要的原因是为了收回领事裁判权。自鸦片战争Z后，西方列强通过不平等条约攫収领事裁判权，使清政府逐渐丧失司法主权。1843年，中英5虎门条约6第13条规定了/英人华民交涉词讼0的处理办法,/凡英商禀告华民者，比先赴管事官处投禀，侯管事官先行查明谁是谁非，勉力劝息，使不成讼。间有华民赴英官处控告英人者，管事官均应听讼，一例劝息,免致小事酿成大案。其英商欲投禀大宪，均应由管事官投递，禀内倘有不合Z语,管事官即驳斥另换，

5、不为代递。倘遇有交涉词讼，管事官不能劝息，又不能将就，即移请华官共同查明其事，既得实情,即为秉公定断，免滋讼端。其英人如何科罪，有英国议定章程、法律，交管事官照办。华民如何科罪，应治以中国之法，均应照前在江南原定善后条款办理。0[3]在随后的条约中，列强又进一步取得了租界司法权和观审权，于是，出现了/外人不受中国之刑章，而华人反就外国之裁判0的现象。西方列强在中国攫取领事裁判权的一个主要理由是认为中国法制不符合文明国家的标准。概而言之,他们认为主要有以下三方面的问题：/1、中国法制不完全，尤其刑事

6、，以拷问为常事，行复仇主义而不以为怪。又有因故不能将犯人直接科刑时，则实行连坐办法，使血统上或社会上有关系Z第三者强行负责，代受刑罚。2、中国裁判官法律上智识不足，德义心又极薄弱，以贿赂公行为常态。3、中国人目外国人为蛮夷，亦不据法律为治蛮夷之方法。0[4]随着/苏报0案等中外交涉案件中暴露出的中外诉讼管辖权之间的冲突问题日益严重,清廷也认识到领事裁判权对中国司法主权的巨大破坏，收回领事裁判权的愿槊也日益强烈。此外，在新的世界形势下，西方列强也开始关注领事裁判权对所谓/法治化0带来的消极影响。于是

7、,1902年中英在5中英续订通商行船条约6中规定:/中国深欲整顿本国律例，以期与各西国律例改同一律，英国允愿尽力协助，以成此举,一俟查悉中国律例情形及其审断办法及一切相关事宜皆臻妥善，英国即允弄其治外法权。0[5]其后，美、日、葡等国也先后表态,表达同样的愿望。正是由于传统司法制度己经无法适应当时中国的社会形势和西方诸国/允弃治外法权0的承诺下，收回领事裁判权、拯救统治危机，就成为晚清朝野上下进行变法修律、改革司法制度的共识与动因。二晚清司法改革的成果1902年清廷颁布了变法修律的上谕，任命沈家本

8、、伍廷芳主持修律的任务。在接下来的几年里，先后修改了旧的律例，参照德、日等国制订出新的法律。同吋，作为宪政改革重要内容的司法领域改革也在不断地进行,并取得了不少成果，具体表现在以下几方面：1、确立司法权的独立,设立大理院。传统的司法体制是行政与司法合一，而晚清的法律改革是在仿行宪政的政治改革的背景中进行的，实施宪政的前提是按照权力分立的原则创建一套新的机制，使立法权、司法权从行政权中分离出来。鉴于FI本立宪前期先后进行了两次官制改革，因此，当时清廷将改革官制作为政治改革中心。在司法