公司法的强制性规定和任意性规定

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1、公司法强制规定和任意性规定作者沈律师联系电话13552186961在我国现行的公司法里,只有21个法律条文是强制性规定，其他都是任意性规定,区分强制性和任意性规定的意义在何处呢?下面引出几个问题供大家思考:     一、问题的引出： 事例一：一家大的公司，一个大股东想开董事会，要否定董事会决议。股东会能否否决公司董事会依法律规定、依据章程规定、依据职权制定的董事会决议？ 思考，如果支持随意否决，公司法关于公司架构、公司治理规定还能有效？支持一人制还是支持现代企业制度？支持现代企业制度，谁去监督执行？ 事例二董事长想通过修改公

2、司章程，将股东会权力下放给董事会，提高表决的效率，也方便执行。一旦公司股东不同意，认为这些权力是公司法规定的股东的权力，发生争议要求撤销，这些纠纷可能上升到诉讼，形成案例。案例3、股东将股权转让给第三方，通知了所有股东，没有表示不同意。协议达成后，公司有股东不同意，理由公司章程“本公司股权只能在公司股东内部转让。转让方理由：转让有效，符合公司法的规定；通知了你们，你们没有行驶优先权；章程违法。法官两种意见。最高院也是两种意见。不好回答，最后还是要解决一问题：公司法关于股权转让的规定是强制的还是任意的。案例4、股份有限公司股权

3、转让。实践中公司章程按照有限责任公司股权转让的规定。公司法对股份有限公司（资合）股权转让没有限制。公司章程规定限制。 深层次性问题：组织结构的职权（董事会职权）的规定是强制性规定还是任意性规定？如果规定是强制性的，那么股东会撤销董事会依法定职权、依据法定程序制定的决议，股东会不得随意撤销。 二、公司法强制规定和任意性规定一般原理：公司投资人或者股东的自治组织。这是合同法上的“契约自由”在公司法上的延伸。最高院多次的观点是尊重当事人选择，不轻易否认当事人的约定，合同是当事人之间的法。公司通过章程实施自治。三、公司法为什么是强制

4、性、任意性规定相结合的法律这是因为公司法也是法,法具有强制性,是法的根本属性.公司法也不例外.公司法的强制性。公司生产运营势必和其他的民事主体发生关系。关系到到公司交易的相对人、如果不做调整会影响公司的安全运营，也影响交社会的秩的安全。这些不能依赖股东的自发自觉，需要国家介入，作出规定。这些规定，显然是强制行规定。公司法的任意性,由公司法的性质决定：公司法是私法，保括民商法、合同法。调整私人关系、体现股东的意要求，为私人利益服务。公司是盈利的手段和工具。最新的研究成果：公司法的合同理论、公司法的合同解释理论。公司法的作用，立

5、法机关为投资人作出格式文本、合同条款。四、如何划分公司法的强制性规定和任意性规定    最有影响的，美国学者的分法 1、结构性规范、2分配性规范、公司内部股东最知道自己的利益要求，可以调整属于随意性规范。 3任意性规范、强制性规范    本律师认为，可以根据公司类型来区别确认。有限责任公司，具有人合性、封闭性特点，公司股东有直接参加公司管理的机会，能行使自己的表决权。凡是公司股东之间的管理权利义务的内容可以认定为任意性规范。    股份有限公司、上市公司具有资合的特点，股东众多，股东不能直接参加管理表达意志。规定股东行使权利

6、等内容侧重严格执行,强制性规范多一些。   公司内外关系：内部关系条款更多赋予随意性。外部问题，股东资本维持、公司义务等应当有强制性规定，更具有强制性。    同时，因为各公司的情况不一样，所有标准都是概括性的、参考性的。    五、公司理论实践的回顾和反思    我国公司法立法长期存在突出的问题：公司法呈现强制性规定过多，任意性不足。    原因有三，从立法来看，1993年的公司法，200多条多为强制性，只有2、3条随意性规定。96年有所改变。从行政执法来看，证券会、工商局要求企业公司登记是提交的公司章程和公司法规定一样不

7、能少。证券会对发行股票、增资等严规定格执行公司法。从法院司法来看：合同无效理由很多是公司内部约定行为违反公司法规定认定无效比较多。违约当事人在合同法中找不到规定，往往在公司法中找规定，主张违法公司法规定而逃避自己的违约责任。现在主张将违法分未违反管理性规定、违反效力性规范。实务中公司章程往往成为最无用的文件。     公司章程的地位，是公司股东的之间的宪法。出来事情找公司章程，但是，很多公司章程就为公司注册使用，公司章程一大抄法律条款（法律规定比较简单），没有自己的东西，发生矛盾是没有适用的条款。其次，工商局提供章程范本，执

8、行中审查是否和范本一致。     六、公司法的突破和改革    2006年公司法修改统一了观念：放松管制，强调自治。修改中增加了任意性条款，将公司强制性条款修改为任意性条款，虽然一共才20多条，但是囊括了公司股东主要权益规定，作用巨大。    公司法中规范的任意性采用怎样表达形式？1、法律