信托责任与家族“立宪”

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1、信托责任与家族“立宪”【作者案：这是本书第二编导语。第二编主要讨论企业家如何应对源自家族内部及职业经理人对公司控制权的威胁。公司所有权与管理权的分离，有赖于信托责任的确立。当下中国信托责任缺失主要有二个表现：-是国企老总“小保姆当上女主人”；二是公司落入“内部人控制”；三是职业经理人掏空公司。公司实际控制权之争之“家族”内部之争，源于家族内部的资源共有、共享、共治。其基本形态有三-为“夫妻反目”，其制度基础为夫妻共同财产制度，加之夫妻共同创业同为公司股东与负责人，典型者如中复电讯邰武淳、芦朝谊之争。二为继承人间“手足相煎”

2、，其制度基础为股权的继承与管理权的“传位”，其根源为利益冲突，典型者如新鸿基郭氏兄弟“争位”。〔为家族内部势力之间的“暗战”,其典型者如海鑫集团李兆会之“掌门”。】家族、婚姻、亲属关系，无疑是联结与共享社会资源最常见、最密切、最稳定、最低成本也最安全可靠Z纽带。公司治理，亦是如此。家族共同创业，家族共同治理，家族代代传承，这是很多成功企业的成长之路。所谓家族企业，当包含正面与负面两个方面的应有之义：首先，强化以家族为纽带的共同利益。这种纽带至少包括以下几个方面：一是血缘亲情纽带。正所谓“血浓于水”,基于血缘、婚姻关系而生的

3、感情与信任，往往产生最核心的凝聚力与战斗力。家族企业创造奇迹与辉煌的公司，中外都不乏成功典范。二是社会伦理纽带。中国人讲究“情、礼、法”，所谓“礼”即是在中国传统文化中甚至优于法律的社会伦理规范。其核心，为孝、悌、忠、信、礼、义、廉、耻。海鑫集I才I李海仓意外遇刺身亡后，其子李兆会年仅二十二岁即继任董事长并强硬地迫使两个在公司长期担任要职的叔叔离开，很重要的因素就是李海仓父亲李春元的认可与支持。而香港次富郭得胜长了郭炳湘得以执掌新鸿基，源自郭得胜的培养与“传位”；而郭炳湘两个弟弟得以联手将其罢免，相当程度上也是得到母亲郭邙

4、氏的“点头”O三是法律制度纽带。联连家族利益的基本法律制度一般包括：财产共有制，夫妻共同财产制，继承制。冀止用于家族企业内部成员确定权利义务、肚纷止争乃至分家析产的，无论附加何等复杂Z股权、知识产权或是其他法律制度，其基础无非源于这样三种基本法律制度。H前，接待赶集网总裁前妻，称二年前与其夫在美国离婚，当时男方名下拥有运营赶集网之公司约23%股权，其时未分配夫妻共同财产。回国后要求分配未分配之夫妻共同财产。其夫先是否认曾与其有夫妻关系。经女方中请人民法院司法确认美国法院离婚判决Z效力后，男方又向老家所在地法院诉称婚姻无效，

5、并找出若干办理婚姻登记丁作人员证明女方未到场办理结婚登记手续；后此诉讼男方亦败诉。男方遂将其名下股权转让给公司另一股东、他自己的胞弟（显然不构成善意第三人）；为漂白该转让,弟弟又将股权转让他人。经查，受让者系公司监事，亦不构成善意第三人。在此情形下，公司股东另行注册新公司，同时将原公司最有价值Z资产赶集网域名转移至新的公司而使原公司成为空壳公司。而女方若成功获得公司股权，或可主张此等交易系以损害第三人利益为基础、系以合法形式掩盖非法目的之无效交易。此番博弈，女方最基础也最重要的制度依据，便是夫妻共同财产制度。家族纽带的现实

6、性与模糊性，往往给家族企业传承带來不确处性。鉴于此，笔者在许多个场合强烈呼吁家庭“立宪”，即强调家族共享与传承当制定基本原则，一如罗斯柴尔徳家族。这种“立宪”最为核心处，乃是决策权力分配与决策机制运行的原则明确。家族企业受诟病处，多在于其以家族为纽带，家族内部成员往往或超越基木规则获得某些特权，甚至对员工、非家族成员的管理人员以主人自居。为获得家族的优越与特权，家族成员甚至无法容忍甚至打击迫害企业员工和职业经理人。故当理性消除家族狭隘排外。二、强化职业经理人信托责任包括但不限于家族企业的公司通常涉及两个基本权益：一是财产收

7、益权，一是公司管理权。现代企业，此二种权益通常相分离，尤其是成为上市公司公众公司以后，财产最大权力的人未必是能够引领公司走好路的人。公司产权与经营权的分离，是职业经理人产生的制度背景。信托责任，则是职业经理人制度的职业伦理基础。当下，违背信托责任、损害公司及股东利益的，主要有三类情形：其一，国企改制“小保姆当上女主人”O其二，公司治理沦入“内部人控制”O其三，公司职业经理人“掏空”公司资产。职业经理人信托责任缺失Z原因有其社会、文化传统所致，而其制度性缺陷则包括：第一，所有权人“失位”，典型者如国有企业产权不明，监管乏力；

8、第二，公司治理失范，尤其是缺乏对职业经理人应有的约束机制；第三，对职业经理人缺乏科学的薪酬激励机制。“国美内战”陈晓事件有人认为是对职业经理人制度的一个巨大打击。我倒觉得陈晓事件的出现是对职业经理人制度的一个极大的肯足和推进：其一，充分展示了职业经理人的能量；其二，探讨了当职业经理人面临大股东与公司利益