跨国公司商业贿赂合规审查与风险防范探讨

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1、跨国公司商业贿赂合规审查与风险防范探讨［摘要］文章在简要介绍国内外商业贿赂立法的同时，对企业商业贿赂的公司治理与合规审查制度的建设与实施进行了比较详细的阐述，并就企业合规文化的建立给出了工作指引。最后，在商业贿赂风险防范问题上,笔者结合工作实践，从国内法角度论述了商业贿赂法律风险控制；针对我国企业在美上市，笔者在解读美国《反海外腐败法》最新指引的基础上，给出了合规运作的建议，对在美上市的屮国企业具冇一定参考作用。［关键词］商业贿赂；公司治理；合规审查；合规文化世界经济全球化的发展进程，为国内外企业带來了前所未有的机遇，

2、随着我国改革开放的进一步深入，越来越多的跨国企业将我国作为其经营战略目标实施的核心战场；同时我们也应该注意到，在机遇的背后存在诸多法律风险，越来越令跨国企业关注的就是商业贿赂所带来的风险，原因在于跨国公司贿赂案件的频繁出现，如2005年雅芳“行贿门”、2008年“西门子案”、2009年“大摩案”和近期的葛兰索史克商业贿赂案等。合规事件的出现可归纳为三种情形：一是通过外部媒体的曝光，监管机构介入调查；二是通过企业内部调查发现；三是企业内部或者外部向企业合规审查部门或企业高层举报。通过以上三种情形的归纳，我们不难看出第一种

3、情形所产生的后果是最为严重的，对企业的商誉影响巨大，跨国公司在我国应当开展内部尽职调查，以确保现有合规计划在我国得到止确地理解和执行。笔者将在下文就商业贿赂相关国内外法律、公约等做一个简单介绍,并就跨国公司商业贿赂风险防范与合规治理进行探讨。一、国内外有关商业贿赂的法律文件（一）国内冇关商业贿赂的法律法规我国主耍有两部法律明确禁止商业贿赂：《反不正当竞争法》以及国家工商总局为实施该法而颁布的《关于禁止商业贿赂的暂行规定》；《刑法》以及最高人民法院、最高人民检察院颁布的相关法规和司法解释。前者规定的贿赂案件由国家工商总局

4、和地方工商局进行调查，并可能处以行政处罚；后者规定的具冇更严重影响的案件由公安部门进行调查，或者由检察院进行调查、提起公诉，法院进行审理，定罪后可处以刑事处罚。（-）国外有关商业贿赂的主要法律文件美国的《反海外腐败法》（英文全称^ForeignCorruptPracticesAct”,简称“FCPA”）颁布于1977年，分别在1988年和1998年进行了修订；本部法律冇两部分组成，分别是反贿赂条款与账簿和记录条款，目的在于禁止美国企业通过邮件或者其他方式，直接或间接地向外国官员、外国政党或候选人进行非法支付。有关在美国

5、证券交易委员会（SEC）登记备案的上市公司，其FCPA条款民事部分的执行，由美国证券交易委员会负责；对于“非发行企业”的FCPA条款的执行和涉及的所有刑事控诉，则由美国司法部来负责。经济合作与发展组织（OECD）《关于反对在国际商事交易中贿赂外国公职官员的公约》（简称“OECD公约”），是第一个在国际领域对跨国商业贿赂作出约束的国际公约；OECD公约要求缔约国将以其法律管辖下的任何人向外国公共官员或通过第三方给与、承诺给与任何不当支付，以及此官员作为或不作为方式违反其法定职务，而获取、维持其商业业务或其他不正当商业利益

6、，定为犯罪。欧盟反腐败公约有两个：一是《欧盟刑法反腐败公约》，这项公约是内容最全面的反腐败公约之一，包含了公有和非公领域的腐败和其他一系列罪行；公约要求签约国对定义范围内的腐败进行起诉，在引渡和交换信息方面增加国际合作。另一个公约是《欧洲理事会民法反腐败公约》，公约要求签约国保证企业会计账簿记录完整和准确，并制定了相关赔偿和对举报者进行保护的法律。《联合国反腐败公约》的适用范I韦I十分宽泛，其犯罪构成没有局限于商业目的贿赂行为，也没有规定FCPA的两条抗辩条款，更加广泛地推动了对公共官员贿赂行为的非法性认定。我国于20

7、03年12月正式签署了《联合国反腐败公约》。二、企业商业贿赂风险的公司治理与合规审查公司治理是企业高层管理因队的责任，创建组织内部的透明度，通过设计一整套管理机制，保证企业组织的所有成员都能够遵守确定的程序，并监测和记录组织的商业活动；企业的合规部门或合规管理岗位通过识别、评估、防范、上报、追踪并检验企业合规风险，保证了公司治理系统的冇效性。合规审查制度的建立，需要企业管理层的支持与参与，才能在企业中形成有效的合规管理文件，并在合规审查的工作中投入人力和财力，将企业合规项目落实到位。企业经营活动的“合规”，通常包含两个

8、层面的含义：一是遵守法律、法规及监管部门的规定；二是遵守企业内部伦理守则和规章制度以及社会规范、诚信和道徳的行为准则等［1］。企业行为符合FCPA规定已经成为跨国企业的主要冃标任务之一，并将合规审查纳入了企业内部常规审计的计划内。保证企业行为符合FCPA规定最有效的方式是对企业员工进行合规培训，而合规审查部门与法律部门的跨部门合作