公司并购的问题和解决对策

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1、公司并购的问题和解决对策摘要：公司并购作为企业发展壮大的重要手段，已被广泛应用，然而它带來的不仅是-•批竞争力快速提高的大型企业或企业集团，更多的是大批黯然神伤的失败者。根据Mckinsey对116家公司的并购研究发现，3年内髙达77%的公司未能收冋投；MarSirower对168件并购交易考察后也发现2/3的并购使公司价值受损；美国《财富》杂志2006年的调查发现有3/4的并购活动所产生的并购收益不足以弥补具并购成本。关键词：公司并购兼并收购公司并购是公司合并、资产收购、股权收购三种行为的总称。尽管法学研究经常使用这个词语，但它并不是立法概念。从经济学角度理解，公司并购、资产收购、

2、股权收购三种行为可导致相似的利益效果，即宏观上优化资源配置、优化产业结构，微观上使参与并购的公司紧密结合在一个经营集团下实现集中资本、扩大经济规模、增强竞争能力、提高经营效率等效果。从法学上讲，三种经济经济行为所产生的利益冲突和社会问题具有共通性，需要有法律制度对它们做系统规范。我国相关立法对“并购”的概念并不统一，《公司法》对公司的合并进行了明确的界定：公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散；两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。而《证券法》对于

3、上市公司收购进行了全面规定，该法指出上市公司收购可以采用要约收购、协议收购和其他合法的方式。一般而言，并购是指具有独立法人资格的公司之间的兼并和收购。所谓兼并，是指两家或两家以上的独立企业组成一家金业，通常由一家占优势的公司吸收一家或多家公司。兼并分为吸收兼并和创立兼并。前者是指在两家或两家以上的公司合并中，其中一家公司因为吸收了其他公司而成为存续公司的合并形式。此时，存续公司仍保持原有的公司名称，而口有权获得其他被吸收公司的资产和债权，同时承担其债务，被吸收公司从此不再存在。后者是指两个或两个以上的公司通过合并和同时消失，并在新的基础上形成一个新的公司，这个新公司叫做新设公司。新设

4、公司接管原来两个或两个以上公司的全部资产和业务，组成新的权力机构和执行机构。所谓收购，是指一家企业以其出资购买另外的企业的股票或资产或以其股票换取另外企业的股票或资产以期取得另企业的控制权的活动。取得控制权或管理权的企业称为收购方或者收购公司，而将对方公司称为Fl标公司或被收购公司。企业收购的法律特征主要表现为:收购企业和H标企业之间的法律地位平等；收购的动机和H标是绝对控制或和对控制H标公司，H标公司被收购后其法人资格并不消失，资产、债券、债务仍由冃标公司继续经营和履行。收购的对价一般可以是现金或者资产，也可以市股票或考股份等等。公司并购的类型有不同的划分方法，只有掌握公司并购的类

5、型，才能更容易把握公司并购过程屮可能出现的问题。根据并购双方所属行业进行划分，可以将公司并购划分为横向并购、纵向并购和混合并购三个类型；根据并购意图划分,可以将并购划分为善意并购和敌意并购；按照并购的内容不同，并购可以划分为股权并购和资产并购两类；根据并购的资金来源划分，可以将并购划分为杠杆并购和非杠杆并购。公司在并购中的主要法律问题有：上市公司收购是各国证券市场发展过程中的必然现彖。自20世纪60年代初,英美等国家的企业为寻求多元化经营，纷纷采取收购方式扩张营业范围，并口造成并购浪潮，其中以公开要约收购作为上市公司收购方式的次数及所涉及股票的价值都有显著的增长。在我国证券市场上，自

6、1993年“宝延风波”拉响了上市公司并购的帷幕，在前后不到一年的时间里，就接连不断的发生了“万科控股中花”、“恒通控股棱光”、“康恩贝控股浙风凰”等十儿起控股事件。1997年后，我国加大国企改革力度，出台的多项措施又均涉及企业的并购和重组。一时间并购热潮席卷华夏人地，企业并购亦成为屮国证券市场上兴盛不衰的话题。当时我国上市公司收购立法却显得滞后，对于上市公司收购的规定过于简单、原则，在执行和操作上都存在很多怵I难。因此在已经发生的并购中不可避免的出现了不少信息披露不规范、内幕交易、股由操纵等问题，损害了广大投资者的利益，损害了证券市场的健康发展。自2002年后，随着一系列成熟法律和法

7、规的实行，上市公司的收购活动正逐渐走向规范。根据屮国证监部的总结和研究，我国上市公司收购中存在主要问题有：收购人不诚信、无实力甚至掏空上市公司；公司控制权变化的透明度低，通过一致行为规避监管的现象严重；上市公司收购的支付T具和手段缺乏；中介机构执行不规范，为做到勤勉尽职，缺乏有效的市场约束机制；利用并购重组操纵市场、内幕交易问题严重；监管手段不足，缺乏足够的威慑力。为了规范上市公司的收购行为，必须不断完善屮国关于上市公司收购的法律框架。日前我国关于上市公司