公司并购的法律问题与对策

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1、□许承光（武汉化工学院文法系副教授武汉430073）播要：在目前的公司并购中•峡乏兼并法和收购法等晝要法律：即使有相关的规定•但也不明瑕；有关公司并购的法律、法规、规韋既不配套，也不统一$行政非法千预或包办现象严重）缺乏统一的并购审批机关。对此，应尽快构建并购法律体系：设立国家专门的并购机构$宪善司法管辖权的内容｝强化民事赔偿的诉讼制皮。关”：公司并购；兼并法•收购法中88分类号:DF438.7文敵标识理小文章细号：1003-854X（2003）05-0110-03公司并购包括兼并与收购。公司并购是在市场经济条件下企业为谋求自身发展

2、所采取的对外扩张并扩大经营规模的賣要手段。公司并购关系到企业职工转别是被并购方职工的切身利益，形响着经济民主与社会经济秩序，甚至关系到国家的穂定与民族的团结。因此，我们务必高度竄視公司并购中的种种冋题，找出切实可行的应对措施。一、问題1.法欠缺首先，国家没有制定有关公司并购的基本法律和缺少相关方面的规定。公司并购应当依据兼并法与收购法，兼并法与收购法应是公司并购的基本法律。从目前我国公司并购与立法实践来看.我SI既没有出台兼井法和收购法.也没有这方面的立法意向。公司并购作为市场经讲条件下的一种优胜劣汰的机制•既有可能调节生产•优化社

3、会资潭配■•也有可能因加速推动经济的集中而形成垄斷。从西方国家的实贱来看・它们祁比较早地制定了反垄断法。我国《反垄斷法>草案几易其積•但至今没有出台。井购行为中有些基本问■•我国至今没有相关规定。例如，收购中对股JU有关的特别权如期权、认股证，就没有作出任何法律规定。而实际上•不少上市公司的股票巳出现有这些权利•那么在收购与这些特别权有关的股票时•如何同时收购这些特别权•就无章可循。并购中出现的争议由谁来管轄？要不要经过协商、tn解、仲裁、诉讼等程序？企业兼并需要得到政府部门批椎,如不获批椎•能否诉讼法院，请求强制批椎或撤俏政府部门

4、的决定？所有这些，法律上都没有明确規定•以致于出现了争议•当事人不知所措，即便是法院或政府机关受理了争议•也找不到相应的法律依据。近年来•外资企业大举进军中国市场•在啤酒、饮料、洗济剂、化妆品等行业出现了全面被外资控股的格局。1996年我国洗济刑量后一家骨干企业——湖北沙市“活力28"被处国控股60%;我国电冰箱行业也出现外资大量控股收购的局面•美国的“惠尔普"收购北京的“雪花"•瑞典的“丽都”收购长眇的“中意"，韩国的“三星”收购苏州的“香雪海”：四川省在两次推出一批包袱沉危、经济效益差的亏损企业向境外出❷之后・又再一次将33家效

5、益好的国有企业向境外出書。无论是出售，还是收购，且前中国最大的问1S是缺少相应的法律规范。有关上市公司收购中职工利益保护、目标公司的反收购、上市公司收购中所得的利益税和财产税等尊也没有相应的法律规定。其次,对公司并购中的有关规定不明确。关于公司并购，客观地讲・我国相关法律法规是作出了相应规定的，如《公司法》、《证券法》、《股票发行与交易管理条例》、《股份有限公司股份管理条例》、《关于企业兼并的暂行办法》铸等•但有关规定并不明确。例如，关于国有上市公司收购的主体、程序规定方面就含糊不清•按我国法律規定・国有企业对其经营的资产不享有所有

6、权.国有企业无权鳥自己卖自己”•但现实生活中•国有资产要么无人管理•要么多头管理，收购方往往由于不了解谁有权决定国有上市公司国有股转让而知难而退。香港恒盛并购案在谈判签约的量后阶段吿吹，很大程度上与我国国有企业缺乏量终谈判者有关。再•国有企业签订的股权转让合同，则更是不規范，有的时像竟然和完全不相干的第三方签订井购合同•对此•我国《证券法》就没有明确的规定。第三•有关公司并购的怯律、法规不配套。在公司并购规定中•不时会有这样的规定•即“有关XX的实施.由"另行規定”。例如.1992年7月27日由国家国有资产住理局和国家体改委联合颁布

7、的《股份制试点企业国有资产管理暂行规定》第19条規定：“将国有资产折股出售给外商•其办洙由国家另行规定。”然而这种-另行规定”迄今未见出台。《公司法》第131条規定：”股票溢价发行的具体簣理办法由国务院另行規定。”第148条規定：“国家授权投资的机构可以依法转让其持有的股份•也可购买其他股东持有的股份。转让或者购买股份的审批权限、管理办法，由法律、行政法規另行规定。”而这些“另行规定”也都是迄今未见。《证券法》确定了协议收购的方式.但对协议收购却是一带而过•只用了一句话即按照法律、行政法规规定同被收购公司的股东以协议方式进行股权转让

8、，但有关协议转让股权的祛律、怯规却是无处可寻。第四•有关公司并购的怯律、法规、规章不统一。在并购问越上•国家没有一部统一的法殊规定•而是令出多门.加上对不同形式的企业又作出了不何的规定•以致在规定本身上，不时会产生不协调•甚至冲突。例