传播性病罪若干疑难问题探析

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1、学校代码：10276学号：151040080EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTER‛STHESIS论文题目：传播性病罪若干疑难问题探析姓名陈灵琰学科专业刑法学（全日制）研究方向中国刑法指导教师郑伟教授论文提交日期2018年4月15日1传播性病罪若干疑难问题探析（摘要）专业：刑法学（全日制）研究方向：中国刑法作者姓名：陈灵琰指导教师：郑伟教授初知性病，怕是要追溯到十多年前，上海大街小巷的电线杆上曾布满了治疗性病的小广告。那时小

2、队实践活动，不外乎捡捡垃圾、铲铲小广告，对这些广告可谓怨气颇重；初识性病之患，源于高中生物课上对于艾滋病常识的科普。艾滋病病毒“吞噬”免疫系统，是比癌症更令人闻风丧胆的不治之症；初见传播性病罪，是在几年前本科的刑法课堂上，但在这个谈“性病”色变的时代，似乎本罪不值得多提，也限于自身研究水平，彼时并未发现任何疑难问题存在；一年多前，导师的刑法课堂谈及本罪系一颇为怪异的罪名，并将本罪置于考题之中，这给予了笔者灵感和启发。在查阅中国学术期刊网后，发现以传播性病罪为主题的期刊论文只有50余篇，硕士学位论

3、文4篇，相关研究可谓寥寥无几。在我国艾滋病及其他性病防控处于严峻态势的社会大环境下，此景着实令人有些讶异。我国刑法学界对本罪曾展开过一些有益的研究，但相关专著、论文数量极为有限，且年代较为久远，缺少较为全面、系统的回应。现有的绝大多数资料立足于应然层面进行分析，本文之内容立足于实然之视角，解释“明知”“严重性病”“卖淫、嫖娼”等字眼的涵义，涉及了对本罪罪名的解读以及本罪与刑法中其他传播类犯罪的比较，该类研究算是另辟蹊径。恰逢2017年7月，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、

4、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第11、12条亦有涉及本罪之规定，为研究增添了新素材和新契机。文章的开篇从性病之危害以及我国卖淫、嫖娼的发展史谈起。回眸历史，泛滥的性病成为了荼毒旧中国社会风貌的一大危害，卖淫、嫖娼产业的大行其1道难辞其咎。新中国成立后，政府曾一度基本实现“废淫业、灭性病”的目标。改革开放浪潮下，淫业重焕活力，性病危机卷土重来，传播性病罪应运而生，并当然地将规制范围限定为“卖淫、嫖娼”，以彰显社会主义国家与淫业水火不容的一贯立场。放眼当下，传播性病罪风雨飘摇走过二十

5、余载，关于本罪是否名不符实？立法目的为何？“明知”“严重性病”“卖淫、嫖娼”如何理解？本罪与他罪竞合时应如何操作等疑难问题接踵而至。文章的第二部分聚焦传播性病罪的客观方面，探究“梅毒、淋病等严重性病”的范围以及客观行为“卖淫、嫖娼”的含义。本文以国际性病种类和国内行政立法为基础，以“梅毒、淋病”“等”为视角，比较性病与“严重性病”的区别，主张“严重性病”还包括艾滋病、生殖道沙眼衣原体感染、尖锐湿疣、生殖器疱疹。“卖淫、嫖娼”行为之本质为钱色交易，卖淫者可为男性，对合的嫖娼者可为女性，同性间有偿性

6、服务亦包括其中。刑法意义上的“卖淫、嫖娼”可与行政法中的概念有所区别，具体到行为方式上，性交行为居于内核地位，外围行为系性器官与身体器官粘膜的交合。文章的第三部分先以“明知”作为切入点，再挖掘本罪的意志因素背后的罪过形式，以探究传播性病罪的主观方面内容。“明知”是本罪的认识因素，立法采用了“明知”＋特定状态的模式，主张“明知”的是病种，而非病情。因本罪系行为犯，侵害行为一经实施即成立犯罪既遂。从意志层面，行为人主观上对将“严重性病”传染给他人的结果持何种态度只是附随心理，行为人构成本罪实际实施的

7、是“卖淫、嫖娼”行为，主张本罪罪过形式为直接故意。文章的最后一部分致力于传播性病罪与他罪的界限研究。对于行为人主观上产生附随心理的情形并继而实施“卖淫、嫖娼”行为的，本文主张行为可构成本罪与故意伤害罪的想象竞合犯，从一重罪论处。但艾滋病是特例，只要产生致他人感染的结果，即以故意伤害罪论处。本罪与其他相关卖淫犯罪亦可能产生交叉之情形。当严重性病患者因受他人暴力、胁迫等进而实施“卖淫、嫖娼”行为的，若其完全丧失自由意志，不应对其以本罪论处。[关键词]传播；严重性病；卖淫；嫖娼；明知2Research

8、onKnottyProblemsoftheCrimeofSpreadingSexuallyTransmittedDiseases（Abstract）Major：CriminalLawResearcharea：ChineseCriminalLawAuthor：ChenLingyanAdvisor：ProfessorZhengWeiThefirsttimeIknewSTDs,evenwentbackmorethan10yearsago,Shanghaitelegraphpoleswerefullof