论刑法的功能

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1、万方数据论刑法的功能刑法理论l关福金杨书文内容提要针对长期以来学界将刑法功能仅仅定义为“刑法的积极影响与作用”的片面观点。本文提出应将刑法的功能划分为正功能、负功能与零功能三种，并详细阐析了各种功能的主要表现形式，绘制了一幅完整的刑法功能系统图；为正确而全面地评价刑法的功能。树立科学的刑法功能观、破除“刑法万能论”的迷信思想奠定了基础。关键词刑法功能、刑法正功能、刑法负功能、刑法零功能刑法功能，是特指刑法对于社会发挥的积极作用(及发挥这种作用的能力)，而不包括刑法所具有的消极作用。比如，有的学者将刑法功能的定义

2、直接规定为刑法所具有的积极作用；①有的学者虽然在定义中没有限定为积极作用，但在实际论述中，只论述刑法的积极作用，而无视其消极作用；②有的学者虽然认识到刑法功能有正、负之分，并指出刑法正功能指刑法对于社会和公民产生的积极作用和影响，刑法负功能指刑法对社会和公民产生的消极作用和影响，但是，该论者同时认为，刑法功能特指其正功能。③我们认为，将刑法功能仅仅理解为刑法所具有的积极作用(或正功能)是一种片面认识，是对刑法功能这一系统整体的生硬割裂。其直接后果是人为地夸大并美化了刑法的功能，提高了人们对于刑法遏止犯罪效用的期

3、望值，在客观上助长了“刑法万能论”及“重刑主义”思潮的盛行。要正确发挥刑法功能、求得刑法功能的最佳实现，必须科学地认识刑法功能，全面地理解刑法对于社会所可能发挥的一切作用与影响。不仅要认识其积极作用，而且要认识其消极作用。根据国内外学术界关于“功能”与“法律功能”的最新研究成果，④我们主张，刑法功能是由刑法正功能、刑法负功能与刑法零功能组成的有机统一体。一、刑法的正功能刑法正功能，即通常所说的刑法功能，亦称刑法的积极功能，在台湾刑法理论中亦称刑申夫：“我国刑法机能刍议”，载<中国政法学院学报)1990年第1期。

4、何秉松主编：<刑法教科书>，中国法制出版社1997年版，第17页。王兰萍、杨书文：“中国刑法功能层次论”，载<山东师大学报)1996年第1期。参见(美)罗伯特·金·默顿著：‘论理论社会学>，华夏出版社1990年版，第130～150页。·25·万方数据(3)2中国刑事法杂志2001年第3期法机能，是指刑法作为一个有机整体所发挥的积极作用和发挥这种积极作用的能力。具体表现为：刑法的创制、宣传、解释、适用及监督等活动对于整个社会和全体公民所产生的积极影响和作用及产生这种影响和作用的能力。①根据产生的依据及在刑法正功能

5、体系中的地位，刑法正功能可分为本质功能与附属功能(或称基本功能与辅助功能)两个层次。刑法本质功能是刑法本质属性的体现与反映，是指刑法本身所固有的、内在的、起决定作用并且比较稳定的功能；附属功能是刑法非本质属性的反映与体现，是指由本质功能所衍生、引申出来并受之决定的功能。本质功能与刑法同在；而附属功能则未必与刑法同在，但是，其存在会反作用于本质功能，影响着本质功能的变化、发挥程度与影响范围。(一)刑法的本质功能1．规范功能规范功能，亦称规制功能②或规律机能，是指刑法作为一种社会行为规范所具有的规范、制约公民及司法

6、机关行为的功能。根据社会法学派代表人物庞德的理论，法律不是别的，而是一种社会控制的工具，法律的首要功能就是控制功能。③刑法与一般法律一样，其首要功能亦为规范功能，具体表现在五个方面：预测功能，指刑法能使人们预先估计到自己行为的性质及其法律后果的功能。导向功能，指刑法对人们行为的指向与引导功能。评价功能，指刑法为司法机关和公民提供了一种评判衡量某一行为的性质及法律后果的标准与尺度的功能。制裁功能，指刑法惩罚犯罪分子，给犯罪分子以一定的痛苦和损失的功能。教育功能，指刑法作为一种精神力量直接或间接地影响着人们的政治、

7、法律、道德等观念，进而作用于社会道德风尚和民族法律心理的功能。2．保护功能刑法的保护功能是指刑法通过打击犯罪，保护社会不受犯罪行为侵害或威胁的功能。具体表现为对社会经济基础的保护与对社会上层建筑的保护两个方面。对社会经济基础的保护首先体现为：通过直接打击破坏社会经济基础的各种犯罪来维护经济基础的巩固与健康发展；其次体现为：通过打击各种犯罪为社会经济的发展与繁荣创造一个良好的社会环境和安定有序的治安秩序。对社会上层建筑的保护主要体现为：通过打击各种危害或破坏现政权和现行各项社会基本制度的犯罪分子，来保护社会的政治

8、制度及其他社会基本制度的安全与巩固。当然，对于社会的保护，并非刑法的特有功能，而是诸种法律的共有功能，但刑法以具有“最严厉性”的刑罚为手段，其对于社会的保护更为彻底而有效。3．保障功能刑法的保障功能有广义与狭义之分。广义的保障功能既包括刑法对于集体人权(广大公民的人权)的保障，又包括对于个人人权(犯罪嫌疑人、被告人与罪犯的人权)的保障；狭义①王兰萍、杨书文：“中国刑法功能层次论”，载《