代理制度中仲裁协议的效力扩张

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1、代理制度中仲裁协议的效力扩张摘要：随着商事仲裁制度的不断发展，仲裁协议的效力从最初仅约束仲裁协议的签字方逐渐扩张到在特定情况下约束仲裁协议的非签字方，有学者将这种效力扩张称为仲裁协议的"长臂效力〃，它突破了传统仲裁理论的框架。在鼓励仲裁的态度支持下,在前人硏究的基础上，本文将对代理制度中仲裁协议的效力扩张问题进行论述，探析在代理制度中仲裁协议对委托人、代理人、第三人的约束力,评价我国《合同法》有关代理的规定对仲裁协议效力的影响并提岀改进的一些设想。关键词：代理制度；仲裁条款;合同法代理作为一种民事法律关系在国际商事活

2、动中十分常见代理制度又因其内容的多样性而十分复杂。正如国际法专家施米托夫所说，〃在商事交易中，没有哪一个分支的法学理论与商业现实之间的区别像代理这么大"。代理制度中仲裁协议效力扩张的影响主要体现在对仲裁协议的非签署方即委托人或被代理人的约束力上，同时也有必要考量代理人和第三人的某些行为对这种扩张效力的影响。一、代理制度内容的基本概述代理制度作为民法上的基本制度,无论从内容上还是司法实践中在大陆法系和英美法系都存在着很大的差别。在大陆法系，代理分为直接代理和间接代理，直接代理是指代理人以被代理人的名义对外进行法律行为，

3、后果由被代理人承担；间接代理是指代理人以自己的名义与第三人订立合同，对该合同直接享有权利和承担义务，委托人并不是合同一方的当事人，不直接享有权利、义务。行纪是大陆法系间接代理的主要形式。大陆法系代理制度的理论基础是区别论，将委任和授权区分开来，委任是委托人和代理人之间的内部关系，授权是代理人基于委托人的授权而与第三人缔约的外部关系。在区别论的支持下给予了第三人一定的保护，即在委托人对内部关系的限制在第三人有信赖利益的情况下并不必然限制夕卜部关系的效力，本人不得以此对抗第三人来减轻自己的责任。在英美法系，代理分为披露本

4、人的代理和不披露本人的代理,披露本人的代理又分为显名代理和隐名代理。显名代理既表明代理身份，又表明被代理人；隐名代理则只表明代理身份，不指名被代理人；未披露本人的代理既不表明自己的代理身份，更不指名被代理人。英美法系代理制度的理论基础是等同论，代理人的行为就如同本人的行为，没有内部和外部之分。二、代理制度对仲裁条款效力的影响大陆法系和英美法系中由于代理制度内容上存在差异性，故合同中仲裁条款对委托人、代理人和第三人之间的约束力也不同。在大陆法系的直接代理和英美法系的显名代理中，由于代理行为的后果直接由被代理人承担,并且

5、被代理人和第三人明知道代理的存在，若代理人与第三人签订仲裁条款,那么该仲裁条款应该直接约束被代理人和第三人，这是毋庸置疑的。在大陆法系的间接代理（行纪）和英美法系未披露本人的代理中，两者都是既未表明代理身份，又未指名被代理人，但未披露本人的代理情形在违约救济上,法律规定了委托人的〃介入权〃和第三人的〃选择权〃，在委托人和第三人之间产生了法律联系；而在间接代理中，法律规定合同仅约束行纪人和第三人。在英美法系隐名代理的情形下，代理人表明自己的代理身份，虽然不披露被代理人，但实际上委托人才是合同真正的当事人,因此仲裁条款对

6、未签字的委托人有约束力。三、对我国《合同法》第402、403.421条的评价我国《合同法》中既规定了英美法系中的隐名代理和未披露本人的代理,又专章规定行纪合同,给司法实践带来了一定的困惑和障碍。《合同法》402条规定："委托人以自己的名义，在委托人授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人……〃。有些学者称之为〃半隐名代理〃。它与隐名代理不同之处在于是从反面来确认代理关系的存在，如果第三人知道或者应当知道代理人是在代表别人订立合同,合同中的仲裁条款就

7、应该约束委托人。《合同法》第403条规定：〃委托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使委托人对第三人的权利……“O《合同法》第421条规定的是行纪合同，其相当于第403条规定的未披露本人的代理，行纪合同的主体是商事主体，受托范围限于贸易活动，但对贸易活动法律界定并不清晰，有学者认为在行纪合同中应该适用委托人的介入权及第三人的选择权。《合同法》第423条规定：〃本章没有规定的，适用委托合同的有

8、关规定"。四、结语仲裁协议有效是仲裁庭取得管辖权的基础，探究代理制度中仲裁协议的效力扩张影响仲裁的实践。我国在代理制度中既引进大陆法系的间接代理，又移植了英美法系的隐名代理和未披露本人的代理，这导致在仲裁实践中对仲裁条款法律效力的认定产生了很大困惑。目前我国部分司法意见表明在隐名代理和未披露本人代理外贸活动中仲裁条款对委托人具有约束力，但是在其