民事诉讼法学教程(第2章)

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1、2021/8/5华东政法大学民诉教研室1第二章诉权与诉教学目的和要求：掌握诉权的基本理论，诉的种类、反诉、以及诉的合并与分离，明确民诉中的诉在诉讼中的作用，诉与诉讼程序的关系。2021/8/5华东政法大学民诉教研室2第一节诉权一、诉权的概念：诉权，指当事人请求法院以国家审判权保护其合权益的权利。2021/8/5华东政法大学民诉教研室3第一节诉权二、关于诉权的概念的不同观点：1、一般认为，诉权就是指当事人向人民法院起诉和应诉，请求法院以国家审判权保护其实体民事权益的权利。2、第二种观点认为，诉权是当事人向法院提出获得司法保护的权利。3、第三种观点认为，诉权是当事人进行

2、诉讼的权利。2021/8/5华东政法大学民诉教研室4第一节诉权4、第四种观点认为，诉权是由国家依诉的法律制度所确定的权利。5、第五种观点认为，诉权是起诉权和应诉权的总称，是当事人要求法院保护自己民事权益的权利。6、第六种观点认为，诉权是原告享有的请求人民法院依法保护其民事权益的权能。2021/8/5华东政法大学民诉教研室5第一节诉权三、诉权的两重含义1、程序意义的诉权行使的对象：法院，是当事人向法院行使；权利的内容：请求法院行使国家审判权；行使的方式：为诉讼行为2、实体意义的诉权行使的对象：对方当事人，是向对方当事人行使；权利的内容：向对方主张的实体请求行使的方式：为

3、请求行为2021/8/5华东政法大学民诉教研室6第二节诉的概述一、诉的概念二、诉所具有的两重性1、程序意义上的诉。请求的对象：法院；请求的内容：法院行使国家审判权。2、实体意义上的诉。请求的对象：对方当事人；请求的内容：实体权益的请求。2021/8/5华东政法大学民诉教研室7第三节诉的要素一、诉的要素的含义：诉的要素是指构成诉不可缺少的，使诉特定化的组成部分。二、诉的要素包括：1、当事人诉的主体2、诉的标的3、诉的理由诉的客体三、诉讼标的的确定（识别）1、主要学说（1）实体法说（旧诉讼标的说）诉讼标的既原告所主张的实体权利（实体请求权），有多少个实体权利（请求权），就

4、有多少个诉讼标的。适用效果（电车案例）：A、以两个请求权分别起诉，不构成重复起诉；B、在一个诉讼程序中同时主张两个请求权，构成请求的合并（诉的合并）C、在诉讼中将一个请求权变更为另一请求权，构成请求的变更（诉的变更）D、前案败诉后，以另一请求权提起诉讼，不构成对既判力的违反E、原告以一请求权起诉，法院认定另一请求权并支持原告的请求，因违反处分原则构成适用法律错误。三、诉讼标的的确定（识别）（2）诉讼法说（新诉讼标的说）A、一元说诉讼标的既原告的请求趣旨缺陷：在存在多个实体法律关系（请求权），而请求趣旨相同时，不考虑请求原因（实体法律关系），无法确定判决的既判力范围。B

5、、二元说诉讼标的应根据请求趣旨和请求原因两个要素来判断示例：支票支付货款，以买卖合同起诉，要求支付货款，与以票据关系起诉，要求兑现，请求趣旨相同，但请求原因不同，应视为诉讼标的不同。三、诉讼标的的确定（识别）（2）诉讼法说（新诉讼标的说）适用效果（电车案例）A、两个诉讼标的相同，都提起的话，构成重复起诉；B、在同一诉讼程序中主张两个请求权，不构成请求的合并（诉的合并），仅视为提出了不同的攻击方法；C、在诉讼中变更了请求权，视为攻击方法的变更，不构成请求的变更（诉的变更）；D、如果前诉败诉，不得再以第二个请求权再行起诉，因为既判力的客观范围等于诉讼标的的范围；E、原告以

6、一请求权起诉，法院以另一请求权作出原告胜诉判决，并不违反处分原则，仍属于合法判决。三、诉讼标的的确定（识别）（3）新实体法说将若干实体法上的权利统合为一个权利。以电车案例：违约损害赔偿请求权损害赔偿请求权侵权损害赔偿请求权缺陷：A、如何来确定统合后的损害赔偿请求权的诉讼时效？B、如何来确定统合后的损害赔偿请求权的证明责任？C、一些国家民法规定，对侵权行为损害赔偿请求权不允许抵消，那么统合后的是否允许？四、诉讼标的的确定（识别）2、确定的要素（1）请求趣旨；2）请求原因；（3）法律依据3、判断方法谁向谁，因何事，依据何种法律规范，主张何种权利。请求趣旨不同标的不同是相同

7、（标请求原因不同法条竞合的相同）（生活事实）请求趣旨相同法律依据否不同（标请求趣旨的不同）相同相同（标的相同）2021/8/5华东政法大学民诉教研室13司考真题（2006年）41．乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的？A．甲的主张是诉讼标的的变更B．甲的主张是诉讼请求的变更C．甲的主张是诉的理由的变更D．甲的主张是原因事实的变更参考答案：B2021/8/5华东政法大学民诉教研室14司考真题（2008）37．刘某习惯每晚将垃圾袋放在家门口，邻居王某