GPA下救济与我国政府采购救济制度的完善上

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1、GPA下救济与我国政府采购救济制度的完善上陈晓云目前，我国已止式启动加入世界贸易组织《政府采购协协议》(AgreementonGovernmentProcurement,GPA)谈判，为适应GPA耍求，相应调整我国政府采购法的进程将驶入快车道。有鉴于此，深入了解GPA及其具体成员国或地区的政府采购救济的一般经验，结合我国政府采购救济所存在的问题进行思考，将有利于完善我国政府采购救济制度，促进我国政府采购事业发展，并加快融入GPA的进程。政府采购供应商与采购机构之间的争议根据事由的不同，一般分为缔约争议与履约争议。缔约争议是指供应商与采购机构就政府采购合同缔约过程中发

2、生的与合同缔约有关的争议，通常包括就采购文件、采购过程、采购结果等岀现的争议。履约争议则是指政府采购合同成立牛效后，供应商与采购人Z间就政府采购合同履行所出现的争议。而针对供应商与采购机构的不同争议提供不同的救济方法，是诸多国家或地区政府采购制度通行的做法，以下我们也按以上争议划分进行说明。一、《政府采购协议》(GPA)下的救济07版《政府采购协议》(GPA)关于救济制度的规定为第18条，即供应商质疑的国内审查程序(DomesticReviewProceduresforSupplierChallenges)o总体而言,该规定主要包括以下原则：GPA规定的救济制度主耍

3、适用缔约争议，该规定下的救济主要针对供应商。GPA本身并不设立或指定质疑审查机构，只是要求成员国或地区遵循GPA要求进行相关政府采购立法，在立法屮设立或指定质疑审查机构及规定相关程序。因此，GPA成员国或地区的供应商并不能就政府采购违法直接向GPA提交质疑，而只能依照遵循GPA要求的国内相关法律来进行质疑。GPA规定，一旦成员国或地区供应商与采购机构之间发牛缔约争议，供应商既可与采购机构Z间磋商解决，也可直接向该成员国或地区的质疑审查机构捉出质疑。GPA强调，成员国或地区质疑审查机构应具有独立性，即独立于采购机构。若质疑审查机构不具独立性时，至少应有两种后续程序保障

4、，除非质疑审查机构遵循了GPA另行要求的程序保障。GPA突岀要求，各成员国或地区的质疑处理程序应有以下不可或缺Z内容：1、相应地采购活动暂停措施，以保证提出质疑的供应商有继续参与政府采购的机会。如采购活动不能暂停，应出具书而决定并说明相应重大理由。2、采购活动若违反了GPA或遵循GPA要求的国内法律时，应有对和关供应商的赔偿范围，其一般为标书制作费用或质疑费用，抑或二者Z和。具体而言，根据GPA规定，就缔约争议，成员国或地区供应商应有以下救济方式：（一）磋商政府采购违反GPA或违反遵循GPA要求的国内法律时，供应商可以与采购机构磋商解决。GPA鼓励供应商与采购机构磋

5、商解决争议，磋商不能解决时，供应商可进一步提出质疑，也可不经磋商直接就捉出质疑。(二)质疑GPA要求，各成员国或地区应建立及时(timely)＞有效(effective)＞透明(transparent)＞非歧视性(non-discriminatory)的行政或司法审查程序来处理质疑。至于质疑受理机构，GPA规定，采购机构、行政机构、法院均可承担。但需要特别指出的是，在质疑程序上，前述机构受理质疑时并不存在前置关系。换句话说，也就是供应商既可以选择向采购机构质疑，也可以选择直接向行政机构投诉，还可以抛开前二者径直向法院起诉，而无须将向采购机构质疑作为向行政机构投诉的前

6、置程序，也不必将向采购机构质疑或行政机构投诉作为向法院起诉的前置程序。不过，还须注意的是，根据前面提到的GPA对质疑审查机构独立性的特别要求，供应商在向采购机构质疑时，救济应保证质疑处理结果有后续独立的行政或司法审查程序保障;对于法院以外机构处理质疑的，其质疑处理结果则也应有后续独立的司法审查程序保障，除非质疑审查机构尽管不具独立性但遵循了GPA另行要求的程序保障，其审查程序方符合免受司法审查的情形，这一GPA另行要求的程序保障必须满足以下要求：1、采购机构以书面形式冋复质疑并向审查机构提供所有相关资料;2、在审查机构作出处理决定前，当事人进行了陈述;3、当事人委托

7、了代理人主要是律师一同参与;4、当事人参与了所有相关程序;5、满足了当事人提出的程序公开口允许证人出席的要求;6、审查机构及时作出了书而审查决定或意见及相应理由。就此，概扌舌GPA的要求，可以得出，其成员国或地区可选择采用质疑程序大致有6利即各成员国或地区可以根据自身质疑审查机构独立性的实际情况，适当选择以下供应商救济程序。1、向采购机构质疑-向行政机构投诉-向法院起诉。2、向行政机构投诉-向法院起诉。以上两种选择前提：成员国或地区行政机构审查程序不符合GPA关于行政审查免受司法审查的情形。3、向行政机构投诉。4、向采购机构质疑-向行政机构投诉。以上两种选择前提