当前审理破产案件中涉及的若干法律问题探析下

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1、当前审理破产案件中涉及的若干法律问题探析下　　五、破产财产的范围问题　　关于破产财产的范围，在破产法理论上曾有两种学说，一是固定主义，一是膨胀主义。前者主张破产财产以破产人在破产宣告时拥有的全部财产为限，后者主张破产财产除破产宣告时破产人所拥有的财产外，还包括其破产终结前所取得的财产。在企业破产终结前，其法人人格尚未消灭，其取得的财产当然应归其所有，如果将该部分财产排除在破产财产之外，对债权人的保护及对破产企业丞救均不利。因此，多数国家在破产立法中摒弃了固定主义。我国破产法对破产财产的范围采膨胀主义，第12当前审理破产案件中涉及的若干法律问题探析下　　五、破产财产的范围问题　

2、　关于破产财产的范围，在破产法理论上曾有两种学说，一是固定主义，一是膨胀主义。前者主张破产财产以破产人在破产宣告时拥有的全部财产为限，后者主张破产财产除破产宣告时破产人所拥有的财产外，还包括其破产终结前所取得的财产。在企业破产终结前，其法人人格尚未消灭，其取得的财产当然应归其所有，如果将该部分财产排除在破产财产之外，对债权人的保护及对破产企业丞救均不利。因此，多数国家在破产立法中摒弃了固定主义。我国破产法对破产财产的范围采膨胀主义，第12当前审理破产案件中涉及的若干法律问题探析下　　五、破产财产的范围问题　　关于破产财产的范围，在破产法理论上曾有两种学说，一是固定主义，一是膨

3、胀主义。前者主张破产财产以破产人在破产宣告时拥有的全部财产为限，后者主张破产财产除破产宣告时破产人所拥有的财产外，还包括其破产终结前所取得的财产。在企业破产终结前，其法人人格尚未消灭，其取得的财产当然应归其所有，如果将该部分财产排除在破产财产之外，对债权人的保护及对破产企业丞救均不利。因此，多数国家在破产立法中摒弃了固定主义。我国破产法对破产财产的范围采膨胀主义，第12当前审理破产案件中涉及的若干法律问题探析下　　五、破产财产的范围问题　　关于破产财产的范围，在破产法理论上曾有两种学说，一是固定主义，一是膨胀主义。前者主张破产财产以破产人在破产宣告时拥有的全部财产为限，后者主

4、张破产财产除破产宣告时破产人所拥有的财产外，还包括其破产终结前所取得的财产。在企业破产终结前，其法人人格尚未消灭，其取得的财产当然应归其所有，如果将该部分财产排除在破产财产之外，对债权人的保护及对破产企业丞救均不利。因此，多数国家在破产立法中摒弃了固定主义。我国破产法对破产财产的范围采膨胀主义，第1228条规定破产财产包括三个方面，即宣告破产时破产企业经营管理的全部财产、在破产终结前取得的财产及应当由破产企业行使的其他财产权利。在实践中，破产财产范围的界定往往涉及一些特殊情况，应结合有关法律规定进行具体分析。第一，关于土地使用权。前文已述，国有土地使用权有无偿划拨与有偿出让之

5、分，无偿划拨的土地使用权不属破产财产，地方政府可行使取回权。一些乡镇企业，借用集体经济组织的土地建厂房，在其破产时，土地的价值应分离出去。如对厂房拍卖，应将拍卖所得价款的一部分偿还集体经济组织的土地出让金。第二，关于企业分立。我国公司法对企业分立时企业应对债权人承担的义务有明确规定。在依据或参照公司法的规定进行分立的情况下，分立后的企业独立的对自己分得的债务承担责任。但在实践中，一些企业，尤其是国有企业分立，往往受行政行为的制约，不履行公司法规定的分立程序。有的甚至是金蝉脱壳，将有效资产剥离出去，成立新的企业。在此情况下，如果原企业破产，债权人对不能受偿部分的债权，可请求分立

6、出去的新法人承担清偿责任。为了使原企业债权人平等受偿，可将剥离到新法人的财产作为破产财产进行分配。在新法人具备破产条件的情况下，亦可与原企业同时破产，对两个企业的债权人一同按比例清偿。此种情况，实际是对因违反公司法关于法人分立的规定的分立行为认定无效，对分立后的两个法人视为一个法人处理，并不是将两个关联的法人的破产合并审理。第三，关于破产企业投资设立的其他企业。毫无疑问，破产企业投资设立其他企业所形成的财产权属于破产财产。但投资的形式不同，其作为破产财产的实现方式亦存在区别。在其出资设立法人分支机构的情况下，破产效力及于分支机构，分支机构的全部财产均属于破产财产;在其出资设立

7、全资子公司的情况下，因子公司属于独立法人，母公司破产并不一定必然导致全资子公司破产，但子公司的全部财产均属破产财产的范围。可将该子公司整体拍卖或转让所得作为破产财产，子公司作为独立法人依然存续。但如果拍卖或转让失败，子公司应同时进入破产程序;在破产企业参股、控股设立子公司的情况下，其股权属于破产财产，可进行折价、变价分配，亦可对股权拍卖所得进行分配。第四，关于破产财产上设定的其他权利。例如，某企业法人建造一商场出租给若干个体户，与个体户签订10年的租赁合同，并以集资的形式预收10年的租赁费。在该企业破产