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时间:2019-09-26
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1、第七章法律规范适用逻辑第一节法律适用三段论第二节法律类推第一节法律适用三段论结论大前提小前提法律规范判决事实认定案情简介有一家酒店,门口打出这样一幅巨型广告——“独特享受:野天鹅菜品!”公安部门联合工商部门前来调查核实情况,酒店老板辩称,广告是假的,这只是吸引顾客的一种手段,其实并没有野天鹅菜品。办案人员说:“现在不论你的广告内容是真是假,你们酒店都涉嫌违法。”案件解析“现在不论你的广告内容是真是假,你们酒店都涉嫌违法。”饭店的行为是否违法?违了什么法?应当承担什么责任?事实认定规范选择结论构建大前提4处理事实和提出案件问题1寻找法律规范2分析事实构成3涵摄
2、、演绎试判5作出结论6案件的处理过程假定事实一:经过进一步调查取证,认定该酒店的广告是假的,酒店并没有出售过野天鹅,而是以家养白鹅冒充。假定事实二:该酒店的广告为真,该酒店派专人非法对野天鹅进行捕杀专供本酒店使用。假定事实三:该酒店的广告是真的,该酒店收购已被捕杀的野天鹅专供本酒店使用。处理事实和提出案件问题1知识回顾根据《广告法》第38条规定:“违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任;广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应当依法承担连带责任……”
3、根据《中华人民共和国野生动物保护法》第十六条规定:“禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。”第二十二条规定:“禁止出售、收购国家重点保护野生动物或者其产品。”第三十一条规定:“非法捕杀国家重点保护野生动物的,依照关于惩治捕杀国家重点保护的珍贵、濒危野生动物犯罪的补充规定追究刑事责任。”第三十五条规定:“违反本法规定,出售、收购、运输、携带国家或者地方重点保护野生动物或者产品的,由工商行政管理部门没收实物和违法所得,可以并处罚款。”寻找法律规范2知识回顾虚假广告主体客体客观主观酒店合法权益故意虚假损害分析事实构成3一般大前提:“违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和
4、误导消费者……由广告主依法承担民事责任”法律解释:虚假广告主要表现为:(l)虚假的宣传对象。指宣传的商品或者服务本身不存在,是虚构的。(2)虚假的品质和功能。指广告宣传的有关商品或服务未达到广告中所宣传的质量标准或不具备广告所宣传的功能效用。(3)虚假的价格。指消费者最终支付的货币与广告宣传价格不符。(4)虚假证明。指广告采用欺骗性的证据或假借他人言论宣传商品的质量、功能等,诱人上当。新的具体的大前提:“违反本法规定,发布具有虚假宣传对象的广告,欺骗和误导消费者……由广告主依法承担民事责任”构建大前提4一般大前提(法律)具体大前提解释小前提(案件事实)结论给
5、定个案S具有事实要件a、b、c、d预选规范的事实要件T具有A、B、C、Da=A∧b=B∧c=C∧d=D∴S符合TT适用R∴S适用R演绎试判关键:穷尽并一一对应涵摄、演绎试判5涵摄大前提:《广告法》第38条规定+法律解释(“违反本法规定,发布具有虚假宣传对象的广告,欺骗和误导消费者……由广告主依法承担民事责任”)小前提:有发布“独特享受:野天鹅菜品!”广告行为,”经过进一步调查取证,认定该酒店的广告是假的,酒店并没有出售过野天鹅,而是以家养白鹅冒充。结论:该酒店行为构成制作、发布虚假广告,由广告主依法承担民事责任。作出结论6小结:法律适用三段论注意事项小前提的
6、认定:真实准确大前提的确定:选择规则与构建方法结论的得出:三段论有效推理规则记忆口诀中项周延概念三;(规则二和规则一)大项小项莫扩展;(规则三)一特得特一否否;(规则七和规则五)特否成双结不见。(规则六和规则四)自己练习一下吧!1.如果经过进一步调查取证,认定该酒店的广告是真的,该酒店派专人非法对野天鹅进行捕杀专供本酒店使用。假定你是法官,你将对此案作出怎样的判决,请用审判三段论的形式给出你的判决。2.如果经过进一步调查取证,认定该酒店的广告是真的,该酒店收购已被捕杀的野天鹅专供本酒店使用。假定你是办案人员,你将对此案作出怎样的处理,请用三段论的形式给出你的
7、处理。A对象具有a.b.c.d属性(比对原型)B对象具有a.b.c属性(认识对象)B对象也具有d属性第二节法律类推类比推理的基础是事物之间的相似性或然性的推理:前提真,结论不一定真。一、法律类推的涵义及特点二、类比推理的逻辑要求要防止出现“机械类比”的逻辑错误(1)应尽量增加前提中相同属性的数量(前提中相同属性越多,则结论越可靠)(2)应分析相同属性与推出属性间的联系(相同属性与推出属性间的联系越密切,则结论越可靠)(3)应注意进行反类比(若类比对象中存在有矛盾属性,则结论不成立)三、类比推理的适用以此案推彼案:开拓思路、举一反三在刑法中的适用:1979年《
8、刑法》第79条规定:本法分则没有明文规定的犯罪,可以
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