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1、2007.2体育丈化导刊论意思自治原则与国际体育仲裁法律的适用刘苏周兵吴亚东摘要：盘思自治原则是国际体育伸栽法律适用的依据和准绳，国际体育仲我法律的适用理应受到意思自治原则的规制。文章从意思自治原则的含义，意思自治原則在国际体育仲栽院法律选择中的具体运用和意思自治原则的条件性限制等■方面论迷了意思自治廉则在国际体育仲栽法律适用中的地位，透视出对当*人的意愿及其程序主体地位的尊重，将是国际体育仲我法发展的趋勞。、关■词：意思自治；体育仲載;法律的适用二、国际体育仲裁法律适用的理论基国际民商事的实践表明意思自治是一个非常重要且具有明显优势的原则，这不仅杲
2、因为这个原则的核心与全球经济一体化的发展趋势相适应的,而且与其他的法律选择原则相比,它更能体现当事人的主动性，维护契约的有效性，保障契约目标实现的可能性。鉴于体育仲裁与商事仲裁在行事规则中诸多法律规范的一致性,意思自治也是国际体育仲裁理应遵循的一项基本原则，即便是强制性体育仲裁在某种意义上的另辟蹊径,也终究难以逾越商事仲裁经久不衰的恒定法则。这一点在国际体育仲裁法律的适用中有恰当的体现,但其是一种有限制的意思自治,本文试图通过对国际体育仲裁法律适用中的意思自治原则进行系统的阐述和法理分析。一、叢思自治原则的含义目前学术界对意思自治原则的定义众说纷纭。
3、有的学者认为意思自治原则是指民事主体在进行民事活动时意志独立、自由和行为自主，即民事主体在从事民事活动时，以自己的真实意思来充分表达自己的意愿,根据自己的意愿来设立变更和终止民事法律关系。①有的学者认为意思自治原则之核心是合同自由原则,其指参加民审活动的当事人在法律允许的范国内享有完全的自由，按照自己的自由意思决定缔结合同关系,为自己设定权利或对他人承担义务，任何机关、组织和个人不得非法干涉。②18国学者将意思自治称为“私法自治”，他们认为意思自治乃法律制度赋予并确保每个人都具有在一定范围内，通过法律行为特别是合同来调整相互之间关系的可能性。®笔者比
4、较赞同德国学者的观点。因为民商仲裁体现的是私权合意，而体育仲裁即使由于仲裁条款缔结的强制性使得其颇具公权性,体现出了公权和私权的合意，但在很大程度上仍是一种私权的体现(具体表现在法定管辖和协议管辖相结合)。可见，国际体育仲裁作为一种崭新的体育纠纷解决机制其在寻求法律适用时虽然与国际商事仲裁有所区别，但就其内涵而言却是一致的，即最大限度地体现仲裁的自主性、和谐化。国际体育仲裁的运作实践也表明其是依附于国际商事仲裁体系中的一种另类非讼争端解决方式，它的理论支持和实践基础皆来自于民商事仲裁的经验积累。因此,国际商事仲裁的以当事人的合意为基础，授权第三人，以
5、“一裁终局”的方式解决其相互间纠纷的“当事人意思自治原则”亦成为国际体育仲裁遵循的一项基本原则。因此,国际体育仲裁法律适用的意思自治原则即当事人意思自治原则，是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择合同准据法的一项法律选择原则。法律适用问题是民商事仲裁领域经过长期磨合历练出的一个理论。其理论基础为“非当地化”理论(delocalisation)与直接适用法律的理论(deectline)o非当地化理论的精fj是“仲裁员可以适用一般法律规则或习惯商法，而不适用任何特定法律体系的实体规则”。®碇直接适用法律的理论其核心则是简捷的确定实体法，避免了需
6、要确定可适用的冲突法规则这一复杂过程，使法律适用的程序更加简便和公平。商事仲裁这种在理论与实践上以当事人意思自治原则为基准的创新与拓展不仅为规范自身行业的仲裁运作奠定了基础,同时也为体育仲裁的合理发展尤其是为增强体育仲裁适用法律的可操作性方面起到了积极的作用。三、童思自治原则在国际体育仲裁法律适用中的表现形式仲裁作为当那人敌思自治的结果,其程序法和实体法的适用也因此带上了当那人自由意志的色彩而呈现出多样性和灵活性的待点,使仲裁的法律适用问题较诉讼更缺乏确定性，更具复杂性。⑤本来体育仲裁的法律适用问题可以依据民商爭仲裁相关的研究成果予以运作，但体育仲裁
7、的特殊性使得体育仲裁的法律适用问题变得比较的复杂,这使得体仔仲裁中当那人的自主意识在寻求法律适用时应得到拓展和提升。因此,为了维护体育运动争议相关当事人的合法权益,国际体育仲裁应通过适用相关的法律和规范而裁决之。而这里法律适用的正确与否直接关系到当事人的权益。因为它不但涉及到仲裁实体争议的法律适用，也涉及仲裁程序的法律适用,无论是实体问题和程序问题都必须以当事人的意思自治原则为基石来启动整个体育仲裁程序。意思自治基于自治理论，自治理论主张仲裁是超越契约和司法权的，它具有自治性。⑥意思自治是仲裁赖以生存的基石，是仲裁权产生、行使的重要原则，它贯穿于仲裁
8、制度发展的全过程。基于此,国际体育仲裁院在普通仲裁、上诉仲裁、奥运会期间临时仲裁、仲裁裁决的承认与执行程序都
