刑法总论重点

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1、一、刑法基本理论（一）基本原则1.罪刑法定原则一、罪刑法定原则的基本含义是，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。二、罪刑法定原则沿革意义上的思想渊源，是三权分立思想与心理强制说。三权分立四项要求立法机关制定刑法，由司法机关适用刑法；心理强制说要求事先明文规定犯罪及其法律后果，从而促使人们做出趋利避害的选择，以免实施犯罪行为。三、刑法规定了罪刑法定的原则，即法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。其具体内容分为“形式的侧面”和“实质的侧面”：（一）、形式的侧面，即法律主义、禁止事后法、禁止类推解释，禁止不定期刑，

2、他是罪刑法定原则的传统内容：1、法律主义：规定犯罪及其后果的法律必须是成文的法律；法官只能根据成文法律定罪量刑；2、禁止溯及既往：禁止事后法只是禁止不利于被告人的素及既往如果新法有利于被告人，则可以溯及既往适用新法。这是为了使刑罚范围降低到最低限度，从而扩大国民的自由。3、禁止类推解释：类推解释是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，将后者的法律效果适用于前者。形式侧面禁止一切类推解释。4、禁止绝对不定期刑：法定刑必须有特定的刑种和邢度。如果刑罚分则条文宣布禁止某种行为，但没有对该行为规定刑罚后果，那么根据没有法定的刑罚就没有犯罪的原则，该行为便不

3、是犯罪。（二）实质的侧面，一是刑罚法规的明确性原则；而是刑罚法规的内容适正原则。后者又包括：禁止出发不当罚的行为；禁止不均衡的、残虐的刑罚。1、实质的侧面抓哟在于限制立法权，反对恶法亦法，是实质法治的表现。2、实质法治不仅强调所有人都在法律之下，而且主张以实在法之外的标准衡量和检测法律，寻求法律的实质和理性。283、罪刑法定原则的实质侧面，正式为了寻求刑罚的实质合理性。要求刑罚的明确性，是因为含混的刑罚必然导致司法机关扩大处罚范围；禁止处罚不当罚的行为，是为了防止立法者过度的侵害国民的自由；禁止残虐的刑罚，是为了防止立法者过度地侵害犯罪人的自由；禁止不均衡的刑法

4、师为了实现公平、平等。（三）罪刑法定与类推解释，这就要仔细区别扩大解释与类推解释的区别：第一、扩大解释所得出的结论，没有超出刑罚用语可能具有的含义，即在刑罚文艺的射程之内进行解释；类推解释所得出的结论，超出了用于可能具有的含义，在刑法文义的射程外解释；第二、扩大解释时没有提升概念的位阶，而类推解释是将索要解释的概念提升到更上位的概念作出解释；第三、着重点不同，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；类推解释着眼于刑法规范之外的事实；第四、扩大解释是扩张性地画定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在概念中；类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而

5、以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶性为由，将其作为处罚对象；第五、扩大解释的结论在公民预测可能性之内；类推解释则超出了公民的可预测可能性。1.法律面前人人平等2.罪责刑相适应原则（二）刑法的效力范围1.属地管辖：一个国家对其领域内的人，不问其国际，都有进行规制以维护本国法秩序的权力。属地管辖原则以国家主权和国家刑罚权为根据，有利于维护国家主权、尊严和秩序，有利于刑罚效果的实现、诉讼程序的进行。（一）刑法规定凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。但存在三种例外，一是不适用中国刑法的情况，主要是享有外交特权和豁免权的外国人不适用中

6、国刑法；二是不适用大陆刑法，主要针对特别行政区；三是不适用刑法典部分条款，主要是少数民族。（二）旗国主义，挂有本国国旗的船舶与航空器，属于本国领土，不管其航行或停放在何处，对在船舶与航空器内的犯罪，都适用旗国的刑法。（三）犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华惹您共和国领域内的犯罪。2.属人管辖：28这里的属人管辖是积极的属人管辖，即本国公民在国外犯罪的，也是用本国刑罚。首先，中华人民共和国国家工作人员和军人在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，适用中国刑法；其次，国家工作人员和军人以外的其他中国公民在中国领域外犯我国刑法规定之罪的，原

7、则上适用中国刑法；但是按照我国刑法规定的最高邢为3年以下有期徒刑的，可以不予追究，1.保护管辖：不论本国人还是外国人，期在国外的犯罪行为，只要侵犯了本国利益或本国公民的法益，就适用本国刑法。他的意义在于保护本国利益与本国公民的法益。有三方面条件限制：一是所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的法益；而是所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑；三是所犯之罪按照犯罪地的法律也应受到处罚。2.普遍管辖：以保护各国的共同利益为标准，认为凡是国际条约所规定的侵犯各国共同利益的犯罪，不管犯罪人的国籍与犯罪地的属性，缔约国家或参加国发现在其领域内使便行使刑事管辖权。我国

8、刑法规定，对于中华人民共