招标采购法律适用及其合同风险

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1、招标采购法律适用及其合同风险中国招标投标协会专家北京建筑大学兼职教授陈川生教授级高工引言招标采购活动的几个基本概念一、招标投标活动的属性是竞争，体现了四个学科领域的交叉：经济活动、管理活动、技术活动、法律活动；二、招标投标活动的内容：制定招标方案、编制招标文件、执行招标程序、完成中标项目（履行合同）；三、招标投标活动的实质：公权管制下的民事活动。；四、公平和效率的平衡是招标投标活动永恒的主体，政府采购在此基础上也有社会责任的第三个目标。第一章：招标采购制度法律适用第二章：关于编制招标文本第三章：招标投标程

2、序管理（参考）第四章：完成中标项目第五章：招标采购制度的监督管理法律责任第六章：招标采购活动促进廉政建设的思考国务院办公厅关于建立国有企业违规经营投资责任追究制度的意见国办发〔2016〕63号2016.8.2二、责任追究范围（二）购销管理方面。未按照规定订立、履行合同，未履行或未正确履行职责致使合同标的价格明显不公允；交易行为虚假或违规开展“空转”贸易；利用关联交易输送利益；未按照规定进行招标或未执行招标结果；违反规定提供赊销信用、资质、担保（含抵押、质押等）或预付款项，利用业务预付或物资交易等方式变相融

3、资或投资；违规开展商品期货、期权等衍生业务；未按规定对应收款项及时追索或采取有效保全措施等。（三）工程承包建设方面。未按规定对合同标的进行调查论证，未经授权或超越授权投标，中标价格严重低于成本，造成企业资产损失；违反规定擅自签订或变更合同，合同约定未经严格审查，存在重大疏漏；工程物资未按规定招标；违反规定转包、分包；工程组织管理混乱，致使工程质量不达标，工程成本严重超支；违反合同约定超计价、超进度付款等。（五）固定资产投资方面。未按规定进行可行性研究或风险分析；项目概算未经严格审查，严重偏离实际；未按规定

4、履行决策和审批程序擅自投资，造成资产损失；购建项目未按规定招标，干预或操纵招标；外部环境发生重大变化，未按规定及时调整投资方案并采取止损措施；擅自变更工程设计、建设内容；项目管理混乱，致使建设严重拖期、成本明显高于同类项目等。三、资产损失认定四、经营投资责任认定五、责任追究处理1、直接损失、间接损失1、直接责任1、组织处理2、一般资产损失、较大资产损失和重大资产损失2、主管责任2.扣减薪酬3、资产损失的金额及影响3、领导责任3.禁入限制。4.纪律处分5.移送司法机关处理。中华人民共和国财政部政府采购信息公

5、告（第二百五十二号）根据《政府采购信息公告管理办法》（财政部令第19号）的相关规定，现将本机关对北京方正联工程咨询有限公司的违法违规行为作出的行政处罚决定公告如下：一、相关当事人当事人：北京方正联工程咨询有限公司住所：北京市海淀区学院南路59号二、基本情况2014年12月15日，本机关在依法对“农业部重点实验室建设项目仪器设备统一招标采购-农田观测和实验室分析仪器”采购项目第6包（编号：ZSB-2014-002(FXYQ)）投诉案的调查处理中，发现该公司未按照《中华人民共和国政府采购法》相关规定组织政府采

6、购活动。本机关依法进行了调查取证，现已审查终结，于2015年1月21日作出了行政处罚决定。三、处罚结果经调查，该公司未按照《中华人民共和国政府采购法》的相关规定组织政府采购活动，包括招标文件发布、评审专家抽取、中标结果公示等，招标文件是按照《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例编制的。上述行为违反了《中华人民共和国政府采购法》第2条“在中华人民共和国境内进行的政府采购适用本法”，第64条“采购人必须按照本法规定的采购方式和采购程序进行采购”的规定。根据《中华人民共和国政府采购法》第78条的规定，本机关决

7、定对该公司作出三年内禁止代理政府采购业务的行政处罚。2015年3月27日第一章招标采购制度的法律适用一、招标投标制度二、招标投标制度的区别规定和分类管理三、招标投标的其他采购方法四、政府采购法的适用和采购组织、方式第一章招标采购制度的法律适用一、招标投标制度（一）招标投标活动是公权力管制下签订民事合同的活动（二）强制招标范围之管制（三）招标组织的管制（四）招标方式的管制（一）招标投标活动是公权力管制下签订民事合同的活动法律框架必须招标制度3号令招标公告发布制度4号令自行招标备案制度5号令招标代理资格制度招

8、标法招标师职业资格制度63号重大项目稽查办法6号令异议投诉制度制度11号令评标专家库制度29号令评标制度12号令招标方案核准制度9号令重大项目监督办法18号令强制招标制度代理资格制度评标制度监督制度书面报告制度招标法范围管制（强制招标、其中可以不招标）组织管制（委托、自行招标；代理机构管理）方式管制（公开、邀请招标）程序管制（招标、投标、开标、评标、中标。缔约、履约全过程）监督管制（当事人、社会、行政、司法行业自律）审批、核准