动态的投资公司判断标准

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1、动态的投资公司判断标准（罗英）一、投资公司“动态''判断标准的意义为了监管投资公司，美国的证券监管中引人注目的一个地方便是对投资公司颁布了专门的法规1940年《投资公司法》（InvestmentCompanyAct）。1940年《投资公司法》第3节对投资公司予以了定义。该节（a）条确定了该定义的外延边界，从而确定了受制于1940年《投资公司法》监管的公司的种类。（b）和（c）条就内容宽泛的第3节设立了一系列例外情形。从法条可看出，《投资公司法》在为判断投资公司设立的标准是“动态''的，不但考虑到那些明确以证券投资为业的投资公司，更重耍的是，考虑到

2、了公司在商业环境不断变化下的情形，从而为明确的监管打下了良好的基础。而这种动态的设计的一个重要原因便是基于投资公司监管的考量。投资公司是主要为中小投资者选择或者分散证券投资而设计的。在投资公司中最受人欢迎的方式之一便是开放式投资公司（又称共同基金）。由于投资公司的股票也是证券，因此口然的，它也是属于美国证券法监管的范围之内。投资公司也要受到有关证券信息披露的范围、反证券欺诈、禁止市场操纵等监管法规的控制。但除此以外，美国的投资公司还要受到专门的监管，最主要的法规便是1940年《投资公司法》和《投资顾问法》。当我们仔细考察该法规的结构，以及该法规所

3、划定的管辖界限时，我们会发现符合投资公司定义的商业组织受到的监管更严格而深入。而其他实体一一包括绝大部分的美国上市公司一一其监管远没有如此严格。依照这些法规，投资公司要在SEC单独登记注册；投资公司在登记时，要对它的投资政策、年度报告进行信息披露并且要设立专门的账户和记录；等等。所有这些都是为了保护投资者的利益。下面介绍的案例中SEC作为原告提起了诉讼，这也是SEC要及时发现那些可能的投资公司的重要原因Z-oSEC诉第五大街公共汽车公司(SECv.FifthAvenueCoachLines,Inc.)[289F.Supp.3(S.D.N.Y.19

4、68),Affd,435F.2d510(2dCir.1970)]是有关“投资公司判断标准的一个经典案例。通过此案可以考察美国《投资公司法》法案中的“投资公司”这个定义是如何应用的，如何将投资公司的判断标准具体运用于实践，法官娴熟的阐释，使得“投资公司”这个有了明确的成文法规定的重要定义，实现了字面上的静态法规与动态实践相结合。二、SEC诉第五大街公共汽车公司：投资公司判断的经典实例第五大街公共汽午公司(FifthAvenueCoachLines,Inc.)(以卜简称Fifth公司)是纽约一家约有2,300持股人，发行了大约900,000份股份的公

5、司oFifth公司拥有一个全资子公司SiwfaceTransit,Inc.(以下简称Surface公司)，而Surface公司又拥有一家全资子公司WestchesterStreetTransportationCompany(以卜简称Westchester公』)。1962年纽约市获得TFifth公司和Surface公司的所有公共汽车线路，但并没有接管Westchester公司。由于在接管过程中存在不合法的地方而被提起了诉讼，纽约市在1966年和1967年末向Fifth公司和Surface公司陪付了约3800万美元。然而除了一次性支付给债权人的款项之

6、外，其余的1150万美元却实际由Fifth公司的经理人另作他图。当时，Fifth公司及其子公司的经理人是Muscat,Cohn和Krock三人。自从1966年下半年以来,这三个人使得Fifth公司卷入一系列复杂的交易中，而这些交易也成了以后SEC提起木诉讼的依据。这也成为木案的一个争论焦点：Fifth公司的性质是否因为这些交易发生转变，而成为了一家投资公司。Fifth公司案例是投资业界所指的“偶然的投资公司"的一个例子一一一个一般的商业公司偶然地重组了它的资产的方式，却使得这个实体转变为一个《投资公4法》第3节所指的投资公同，以及出此所引发的问题

7、。尽管美国SEC已经采取了各种监管规则来应对在不同情形下所产生的问题，但是其“投资公司''定义条款仍然会是造成许多让人难以辨别的情形。例如1940年《投资公司法》法案屮的3(b)(2)条款；以及美国SEC监管规则中的3a-l和3a-2条款。这些例外规则中隐含的一个有趣而又复杂的问题是，一个商业公司什么时候变成为一个集合投资的工具并且该公司须遵守1940《投资公司法》的限制性监管要求？简而言之，一个普通的公司可能不小心成了一家投资公司，而它会发现口己将面临一个全新的监管环境。在木案屮，1966年至1967年期间的一些复杂的交易便使得Fihh公司面临

8、了同样的问题。1940年《投资公司法》第3节“投资公司'，的定义是非常复杂和宽泛的。其中，《投资公司法》第3(a)条款中的3个子条款，便