近代行政法学的诞生与成长下

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1、近代行政法学的诞生与成长下（三）钟庚言著《行政法总论》钟庚言，民国时期行政法学家，朝阳大学法科教授。除木书外，还著有《行政法》（朝阳大学1925年）、《行政法讲义》（同上1930年）等作品,发表有《君主国之性质及种类》（1908年）等。《行政法总论》，是朝阳大学法律科讲义之一。全书由绪论和总论两个部分组成。在绪论中，论述了国家、国家的作用、公法之性质、行政法在公法上之地位、行政法与他之诸学科之关系、行政法之渊源。在总论中，作者对行政作用、公法上之法律关系、行政组织、对于不法行政之救济、官吏之法等作了阐述。下面，

2、我们仅就本书比较有特色之行政作用、公法上之法律关系和对于不法行政之救济三个问题作一些评述。1•行政作用与其他学者不同，钟庚言认为，形式上的行政作用，包含了实质上的立法、司法和行政的一切事项。因此，行政作用，可以大别Z为行政立法、行政司法以及木來的行政作用三个方面。就行政立法而言，涉及命令和条约。条约的缔结，从国家与国家间的约束Z方面而言，属于行政行为之一。然从其对人民发生效力而言，是一种法的渊源，是立法的行为。故条约由国际法学科来研究。行政法只研究命令。行政司法，是指行政权范围内之裁判行为。凡行政裁判、权限裁判

3、和惩戒裁判等皆属之。而木來Z行政作用，乂可分为事实上Z作用和法律上Z作用两个方面。前者是指不以发生法律上Z效果为目的Z作用，口然人、法人以及国家，作为有人格者，在生存过程中，其大部分行为都属于事实上之作用。当然，事实的作用有时也会触犯法律，引起法律后果。此时，事实上之作用也转变成为法律上之作用。法律上之作用，以直接发生法律上之效果为目的之作用，分为公法行为和私法行为两种。后者由民商法研究，行政法只研究公法行为。本来之行政作用中的公法行为，就是行政行为。它分为单独行为与合意行为两种，单独行为依国家单方面的意思表示

4、，一般称为行政处分；合意行为具休表现为协定［8］和公法上的契约“两种。凡国家Z意思，不问其为法律或命令，为行政处分，为公法上Z协定或契约，要以执行为终局Z目的。国家意思Z执行，就是依国家意思Z内容，而使其所定Z法律状态，为Z实现Z方法。这种执行方法，主要有两种：行政处罚和行政上强制执行。2.公法上之法律关系是国家与人民间的权利与义务关系。这里的权利，与私法上的权利不同，是一种公法上的权利，即公权。虽然，在国家与公民个人之间，其地位是不平等的，故国家的公权与公民的公权也是有差异的。前者本于统治权，后者则相对于统治

5、权。一般而言，公民的公权，主要有口由权、积极的公权（国家依人民Z请求，负有一定的作为的义务）和参政权。而国家的公权，学术界尚未有人做过系统Z研究，即使有人说起，一般也只提统治权。木书作者认为，国家的公权，可以分为国家的绝对权和相对权两种。前者是针对全体国民，都要求其或不得侵犯，或绝对予以服从，如国家对其所拥有的道路、河川、港湾、城寨等的所有权，以及警察权、审判权、军队维持权等;后者则是针对特定的部分人群的，如公法上的债权（征收租税等权利）等。3.对于不法行政之救济它包描两个方面：一是违反法规的行政行为，称违法之

6、行政;一是虽于法规无所违反，但实际上是不便于公益的，称不当之行政。不法行政就包含这两种行为。当不法行政侵害了个人的权利或利益时，其救济手段主要有两种：一是使人民对于不法行政，得为取消或变更之请求，这种请求如是对上级官署而为，称诉愿；如是对一般行政组织之外的、独立的、专门受理此等请求的机构而为，称行政裁判。这是行政救济的主要方式。二是公民个人若因这种不法行政而受到财产上的损害，则与民法上的侵权行为一样，当事人可以向法院提岀损害赔偿之请求，并进入民事诉讼审判之程序。在民国时期丰富的行政法著作中，钟庚言的《行政法总论

7、》占有一个比较重要的地位。一方面，木书是朝阳大学法科讲义，在“北有朝阳、南有东吴”的法律教育格局Z下，木书在中国近代行政法教育体系中占有一席Z地。另一方面，木书的内容体系，与白鹏飞、管欧、赵琛、范扬的作品，有一定区别和特色。尤其是木书在上述三个重要领域的研究方面，是有它特到的贡献的，其论述，其观点，对我们今天的行政法研究而言，也都有参考借鉴的价值。（四）管欧著《行政法各论》管欧仃904-）,湖南祁阳人。北平朝阳大学毕业，获法学士学位。后＜期担任法官职务。除本书外，还著有：《行政法总论》《诉愿法实用》《现行诉愿法

8、释义》《法学概要》《法学绪论》、《行政法概要》、《地方自治新论》等。此外，还发表了《吴氏宪草与张氏宪草》［9］（1933年）［10］、《商标法儿个问题》（1933年）、《宪法草案初稿评论》（1934年）等论文。《行政法各论》一书，1936年由上海商务卬书馆出版。全书分绪论和木论两个部分。绪论涉及行政Z意义、行政法各论研究Z方法。木论包括四部：第一部内务行政，分警察行政和保育行政两类；第