关于劳务分包的若干法律问题解答

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1、关于劳务分包的若干法律问题解答•MBMBMBMBMBMBMBMBMBMBMBMBMBMB«■«MBMBMBMBO»MBMBMB«»MBMBMB«•MBMBOMMBMBMBMBO»MBMBMB«»MBMB2012-3-2311:20:16四川四方达律师事务所公司证券部聂生律师一、关于劳务队伍是否有资质所涉及的问题（-）劳务队伍是否必须具备劳务资质？在安全事故发生后，承包人应承担哪些责任？承包人如何才能得到有效保护？1、首先，作为劳务分包方必须为企业，具有独立法人资格的主体；其次，劳务分包企业还应具有《建筑业劳务分包企业资质标准》规加的相关劳务分

2、包资质。2、若相关劳务分包方没有相应的劳务分包资质：则在出现安全事故后，由丁•签订的劳务分包合同无效，承包人与劳务分包方将对实际施T人员由此遭受的损失承担连带责任；同时，若劳务分包方是一个口然人，将导致实际施工人员与承包人建立直接的劳动关系，承包人述将承担相应的用人单位责任（即工伤赔偿等二除此之外，承包人还可能由此遭受行政处罚，例如罚款、降低资质等级甚至取消资格等。3、若相关劳务分包方貝有相应的劳务分包资质，则分为如下两种情况：（1）若承包人已尽到了自己的安全防范义务，则由劳务分包方来承担安全事故的赔偿责任（T伤赔偿和其他丁资支付责任）：（2

3、）若承包人没有尽到自己的安全防范义务，则将根据过错范围内來承担相应的赔偿责任。4、为防范上述风险，首先，公司应当与具有和应劳务分包资质的劳务分包企业签订劳务分包合同；其次，在合同中对安全防范的责任和义务进行叨确约定，在不违背法律法规强制性规泄的前提下明确划分各方所承担的安全责任；第二，按照合同的约定和法律法规的规定做好安全防范措丿施；第四，要求劳务分包方为实际施工人员购买工伤保险、团体人身意外伤害险等，保证和关施工人员具有劳务施丄所需的齐种上岗证书，减少因违规操作和不当操作而出现安全事故，同时加强对实际施工人员的安全知识教育和安全防范技能培训

4、等。（二）具备资质的劳务队伍，在施工屮出现安全事故，而无力承担责任，在签订合同时应该如何规避?贡包人已尽到了安全防范义务，且劳务分包企业也具备相应的劳务分包资质，但奋具体的施丁•过程中发牛了安全出故。尽管n询还没有明确的法律法规规沱要求由承包人來承担补充赔偿责任，但为防止出现因劳务分包企业无力承担由此产生的赔偿责任而将其转嫁到承包方，我们可以采用如下措施：1、防患于耒然：在劳务分包合同中对安全的防范责任与义务进行明确约定和划分，对施丁人员进行必要的安全防范教育和培训。2、未雨绸缪：将劳务分包方已为施工人员购买了工伤保险和施工建筑团体意外伤害险

5、等作为适格劳务分包合同主体的前提条件，要求对方提供相关的书面材料，否则视为违约从而承担相应的违约责任。（三）劳务队伍（有资质/无资质）出具的v安全承诺书〉是否具备法律效率？1、无资质的劳务队伍岀具的《安全承诺书》是没有法律效力的，发生了安全事故将直接导致承包人承担连带责任。同时，无资质的劳务队伍通常为自然人，其也不具备支付安全事故卜•巨额的赔偿金的能力。2、具有资质的劳务企业出具的《安全承诺书》则在一定范围之内具有法律效力，但可在劳务分包合同和总承包合同屮明确约定在安全防范方面各方之间的责任和义务。同时需要明确的是：劳务企业所作的安全承诺一•

6、般限于务工人员的工伤和医疗期丁资，而具他导致第二人的损害赔偿则由承包方来承担，同时可在与劳务分包方Z间约泄的责任范由内向劳务分包方进行追偿（此种情形下，劳务分包合同存在被认定为分包或转包的嫌疑）。二、短期临聘用工所涉及的问题（―）T.地现场临时用工应如何办理用T手续？临时用工行为实质上为一种劳动用工行为，受到《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规的调整，鉴于口前国家层面和四川省成都市层面均无关于临时工的特别规定，故我们认为，在一般情况下，工地现场的临时用工可以采用如下两种方式：1、直接聘用的方式：即由公司与临时用工直接建立劳动关系，按天或按

7、周支付对方报酬。2、劳务派遣的方式：通过劳务派遣公司来使用临时工，即与劳务派遣公司签订劳务派遣协议，在公司需要的时候，经书面通知劳务派遣公司指派具有资格的人员进行现场施工。但须核实劳务派遣公司是否为合法成立并有效存续，且劳务人员的使用只能在一些临时性、可替代性或辅助性的岗位。（-）短期临时聘用农民工（几大甚至只用一犬）是否需要签订用工合同或用工协议。1、若采用公司直接聘用农民工用工方式，根据《劳动合同法》第I•条：建立劳动关系，应牛订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当口用工之H起一个刀内订、'/［书面劳动合同。我们

8、认为在一般情况下，如果临时用T的时间不超过一个月，那么可以不用签书面的劳动合同；如果用工时间超过了30天，则必须签订书面的劳动合同。但从慎巫角度讲，建议都签订书面劳