第五章_担保法

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1、第五章担保法GuarantyLaw一、担保概述introduction二、保证suretyship三、抵押mortgage四、质押pledge五、留置lien六、定金deposit一担保概述introduction（一）概念：（二）目的：保障债权债务的实现（三）适用：借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中（四）具体类型：保证、抵押、质押、留置和定金（五）理论分类：1、人的担保和物的担保2、本担保和反担保债务人或第三人向担保人提供担保，可采取保证、抵押、质押的方式3、约定担保和法定担保（不能约定排除）4、金钱担保和非金钱担保（六）担保合同的效力1、有效担保的要件（1）担保人有行为能力（2

2、）意思表示真实（3）担保财产合法（4）内容合法合法：不违反法律、法规强制性规定2、无效的担保（1）因主合同无效而无效，但约定例外（2）因担保合同的主体不合格无效如：A国家机关的担保，但国务院批准的除外；B事业单位、社会团体的担保，但从事经营活动的除外，以公益设施以外的财产担保的除外；C未经授权的法人分支机构、职能部门的担保；（3）因担保合同的客体违法无效如：A公司高管以公司财产为股东、其他个人担保的；但法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。B以违法、违章的建筑物担保的C以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财

3、产担保；但以法律、法规限制流通的财产设定担保的，在实现债权时，人民法院应当按照有关法律、法规的规定对该财产进行处理。（4）因担保合同的内容违法无效如：A未经批准、登记，对外担保B借新还旧中的担保（5）主债权人、主债务人单方或合谋欺诈胁迫的担保无效后的责任分担原则：按过错分责如：对（1），担保人：有过错，责任低于1/3；无过错，无责任对于主合同有效担保合同无效的：债权人无过错，担保人与债务人连带责任；债权人、担保人有过错：责任不超过1/2二、保证suretyship（一）保证的概念concept1、保证人为第三人2、保证人承担无限责任3、债权人享有普通债权（二）保证人surety法人、其他组

4、织和自然人；但法律禁止的除外（三）保证合同suretyshipcontract1.保证合同书2.主合同中保证人签章的保证条款3.主合同中以保证人签章4.保证书5.保证函件，如信函、传真等（四）保证方式modesofsuretyship1.一般保证：补充责任保证、代为履行或赔偿损失的保证generalsuretyship（1）适用条件：在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务时（2）保证人的先诉抗辩权及例外surety’sdefenceA债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的B债务人破产案件中止执行程序的C保证人书面弃权的2.连带保证：保证人对债

5、务承担全部清偿责任suretyshipofjointandseveralliability包括：约定连带保证和推定连带保证未约定为一般保证或约定不明的，视为连带保证。3、共同保证co-suretyship对外；对内A、一般保证、按份共同保证co-suretyshipbyshareB、一般保证、连带共同保证co-suretyshipofjointandseveralliabilityC、连带保证、按份共同保证D、连带保证、连带共同保证（五）保证期间termofsuretyship1、种类：A有的依约定B未约定的或约定不超过主债务履行期的，为6个月C约定为无限期的，为2年2、起算从主债务履行期

6、届满起3、效力期间经过的，保证人免责不中止、中断、延长（六）保证责任suretyshipliability1、债务人物保与保证并存debtor’spropertysecurityandsuretyship有约定的，依约定，无约定的：（1）先执行物保，再执行保证责任（2）债权人放弃、变更、怠于行使担保物权的，保证人合理免责（3）不可抗力导致担保物灭失且无替代物的，保证人担责（4）担保合同无效、被撤销，债权人无过错的，保证人担责2、第三人物保与保证责任thethirdparty’spropertysecurityandsuretyship有约定的，依约定，无约定时：（1）对外，物保人与保证人连

7、带担责；（2）对内，担保物价值不低于债务均额，推定为均责；否则，以担保物的实际价值计（3）最终责任人，先向主债务人追偿，不足时向其他担保人追偿3、主合同变更与保证责任modificationofmastercontractandsuretyliabilityA主债权转让的，保证人责任不变，但约定除外B主债务转移的，保证人同意的担责C合同内容变更的，对于加重的责任，保证人不承担，减轻责任的，担较轻的责任；D信贷还旧贷的，保