司法考试卷一必背总结

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1、卷一法理学第一讲法理学得分法——法理三言第一言：世界是相对的世界（绝对判断一般是错误的）第二言：世界是对立统一的世界（全割裂或完全等同的判断，一般是错误判断）第三言：世界是多维的世界（世界上一般不存在一因一果的关系。线性推理往往是错误选项）第二讲法的概念和本质学派争议焦点：法与道德之间是否具有本质的、必然的联系实证主义：法与道德无必然联系（分析法学派——权威制定是法的首要要素；社会法学派——社会实效是法的首要要素）非实证主义：法与道德有必然联系古典自然法学派——内容的正确是法唯一要素法的本质：古典自然法学派——人的理性、道德性、人权天赋、法律起源于社会契约历史法学派——民族

2、精神功利法学派——成本效益分析神学法学派——上帝意志分析法学派——权威制定社会法学派——社会实际运行马克思——国家性、阶级性、社会性第三讲法的形式和特征法的形式：成文法&判例法&习惯法&教会法（成文法和判例法统称为国法）第四讲法的价值秩序：基础价值（是自由、正义等的基础）、必须受限制自由：最高价值（法是自由的保障、自由需要法律限制）；法律不得无度限制或剥夺自由（伤害原则、道德主义原则、家长主义原则）正义：体现为平等、公正等具体形态，体现：抑强扶弱类的规定以上法的价值若初现冲突，遵循三大解决基本原则：价值位阶（自由>正义>秩序）；同一位阶个案平衡；比例原则第五讲法的作用1、法

3、的规范作用——针对人的行为指引作用：确定的指引（设定义务——积极应为义务和消极不为义务）；不确定指引（宣告权利）评价作用：评价他人预测作用（预先估计）教育作用（影响一般人）强制作用（制裁）2、法的社会作用——针对社会运行：政治职能和社会职能的辩证同一3、法律的主导作用（1）受社会因素制约受社会发展状况的制约——社会是法律的前提与基础（法律与社会发展具有一致性）受其他社会规范的制约，如政策、道德及宗教规范（2）受自身条件制约——法律具有语言依赖性（3）受人的因素制约——制定和运行离不开人的参与第六讲法的要素法的要素包括法律规则、法律原则、法律概念、技术法规1、法律规则：（1）

4、假定条件（2）行为模式（权利义务部分）——应为、勿为（3）法律后果2、法律语句：规范语句（直接使用了“应该、不得、可以”）描述语句（没有上述词，但可推出权利）3、法律条文：规范性条文（可直接表述法律规则和原则的条文）非规范性（规定法律概念、法律技术内容）4、法律规则的种类：（1）行为模式不同：授权性规则义务性规则（命令性规则、禁止性规则）（2）内容确定程度不同：确定性规则准用性规则（需要援引其他法律规定）委任性规则（3）对行为的限定程度：强行性规则（不得自由变更）任意性规则（内容任意）5、法律规则“明确而具体”；法律原则“抽象而模糊”，一般优先适用法律原则6、法律的权利：权

5、利具有关联性，往往与义务相关；只有法律加以规定或保护的权利，才属于法律权利权利范围>法律权利范围，法律权利优先保护7、法律的权利和义务包括：绝对权力义务（不特定法律主体）相对权利义务（特定法律主体）8、权利和义务从结构上不可分割，不能只享受权利而不履行义务；产生发展上从浑然一体到分裂对立再到相对统一；价值上存在主次关系，绝大多数国家主张权利本位。第七讲法的渊源分为正式渊源和非正式渊源。正式渊源具有明文规定的法律效力；非正式渊源不具有明文规定法律效力，但具有法律说服力。当代中国法的正式渊源包括：宪法、法律、行政法规、地方法规、民族自治法规、经济特区法规、规章（地方政府规章&部

6、门规章）、特别行政区法律、国际条约（批准加入）和惯例非正式渊源：道德、习惯、判例、正义标准同一主体制定的规范，特别法优先，新法优先，特别法和新法冲突，制定机关裁决地方性法规与部门规章冲突，国务院可直接适用地方法规，若决定用部门规章，需“全人常”裁决部门规章之间、部门规章与地方规章之间，国务院裁决；授权法规与法律冲突，“全人常”裁决第八讲法律体系法律体系由法律部门构成，是调整同一类社会关系的法律规范的总称。法律部门的划分标准：调整对象——根据法律所调整的社会关系划分（主要标准）调整方法——根据不同调整方法划分公法——行政管理关系（法无授权即禁止）、私法——民商事关系（法无禁止

7、即允许）、社会法（公共利益）法律体系特征：国内法（一国国内）、现行法（现在生效）、部门法是横向分类，法律渊源是纵向位阶划分第九讲法的效力规范性法律文件具备普遍约束力；非规范性法律文件（判决书、逮捕证、合同）不具有普遍法律效力我国坚持“以属地主义为主、属人主义、保护主义相结合”的原则一般公布即生效；有的规定了生效时间或条件的，公布不生效；新法生效旧法默示废止，一般不具有溯及力第十讲法律关系法律关系的特征：合法性——根据法律规范建立社会关系；意志性——特定法律主体的意志对法律关系的建立有一定作用&国家意志性；特定法律主