司法考试刑法必背考点解读

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1、司法考试刑法必背考点第一分部分：刑法总则刑法解释★★★刑法解释解释的必要性刑法内容由文字表达；刑法规范高度抽象；刑法条文不可避免存在缺陷；刑法既要稳定，又要惩治犯罪、保护法益解释的分类从效力上讲，刑法解释有立法解释、司法解释、学理解释之分注意：①立法解释效力高于司法解释②立法解释也应当遵守罪刑法定原则，不能进行类推从解释方法上讲，刑法解释有文理解释和论理解释之分文理解释对法律条文字词含义以通常使用方式进行阐释论理解释：指参酌刑法产生的原因、理由、沿革和其他相关事项，按照立法精神，阐明刑法条文的真实含义扩大解释扩张刑法条文字面的通常

2、含义，但不能超出用语可能具有的含义，这是其与类推解释的关键区别注意：常考的类推解释有两种情形：①行为对象的类推：男人类推解释为女人；②行为方式的类推：当法条规定了两种以上的行为方式时，不能相互解释，多见于货币犯罪中的伪造行为类推解释为变造行为，但是，如果法条只规定了一种行为方式，解释为两种以上行为方式的，为扩大解释例如：①刑法第49条中“审判的时候”扩大解释到“犯罪嫌疑人、被告人被采取羁押措施开始一直到判决确定时为止”②信用卡犯罪中“信用卡”不仅包括具有透支功能的信用卡，扩大解释到“由商业银行或其他金融机构发行的具有消费支付、信用

3、贷款、转账结算、存取现金等全部功能或部分功能的电子支付卡”缩小解释限制刑法条文字面的通常含义，使其符合刑法真实含义例如：刑法第111条为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和利益，尚未公开或依照有关规定不应公开的事项”当然解释刑法虽未明示某一事项，但依通常观念，规范目的等理所当然的道理，将某些事项解释为包括在刑法规定的含义范围之内反对解释从刑法的正面规定推测出其反面含义★★★关于刑法解释的最新观点最新观点将解释方法中的平义解释、宣言解释、扩大解释、缩小解释、反对解释、补正解释等条文解释适用

4、方法称为解释技巧，将解释方法中的文理解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释等解释的参照事项称为解释理由；主张对一个刑法条文或一个刑法用语的解释，只能采用一种解释技巧，但采用哪一种解释技巧，取决于解释理由，而解释理由可以是多种多样的；任何解释都必须具有符合刑法目的的理由，但不一定具有其他方面的理由刑法基本原则★★★罪刑法定原则基本内涵“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”内容形式侧面成文法主义：只有立法机关制定的成文刑法才能成为刑法渊源，行政规章不得规定刑罚，习惯和判例都不得成为刑法渊源禁止事后法：禁止重法（不利于被告人的

5、法）溯及既往禁止不利于被告人的类推解释：并不禁止有利于被告人的类推解释（即扩大解释）注意：如果只是泛泛的说“罪刑法定原则禁止类推解释”应当判断为正确；只有在题目刻意强调有罪类推和无罪类推的区分时才认为“罪刑法定原则禁止有罪类推（解释）”禁止绝对不定期刑实质侧面明确性原则禁止处罚不当罚的行为禁止不均衡的、残虐的刑罚两者关系形式侧面主旨在于限制司法权，实质侧面主旨在于限制立法权平等适用刑法原则基本内涵本原则不意味着刑法在立法保护上具有平等性基本内容平等的认定犯罪（定罪上的平等）平等的裁量刑罚（量刑上的平等）平等的执行刑罚（执行上的平等

6、）需要注意的问题平等适用刑法原则与个别化原则并不矛盾，即平等适用刑法并不否定因犯罪人、被告人个人情况而在立法、司法上允许合理差别★★罪刑适应原则具体内容刑罚的轻重与犯罪性质相适应刑罚的轻重与犯罪情节相适应刑罚的轻重与犯罪人的人身危险性相适应刑法空间效力范围★★★适用对象中国公民、外国人对国内犯适用原则属地原则适用原则我国领域内一律适用，法律另有规定的除外注意：除外情形包括：①享有外交特权与豁免权的外国人的刑事责任通过外交途径解决，不适用中国刑法；②特别行政区不适用大陆刑法；③特别刑法的规定、民族自治地方变通规定领域确定固有领域：领

7、陆、领水、领空流动领域：船舶、航空器“地”的确定标准“遍在说”，即犯罪行为地和结果地只要有一项发生在我国境内即可；这里的犯罪行为地，就个人犯罪而言，包括犯罪预备行为地和实行行为地，在未遂犯场合下，犯罪结果地包括行为人希望结果发生地、可能发生结果地；在共犯场合下，共犯行为或结果有一部分发生在我国领域内，即认为在本国领域内犯罪对国外犯适用原则★★属人原则适用对象具有中国国籍的人适用条件有限制：①中华人民共和国国家工作人员、军人犯罪一律适用我国刑法；②普通公民犯罪一般适用我国刑法，但犯轻罪（法定刑3年以下）的可以不予追究★★保护原则适用

8、对象外国人适用条件①侵犯的是我国国家或公民的利益；②行为人的行为犯的是重罪（法定刑3年以上）；③双重犯罪原则：犯罪地法律也认为是犯罪★普遍原则适用对象上述原则除外的其他人适用条件①适用该原则的犯罪必须是危害人类共同利益的犯罪；②我国是有关条约缔约国