公司控制权相关法律实务

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1、公司控制权相关法律实务公司治理、股东权利以及公司控制权的博弈一、公司治理的核心问题什么是公司治理公司治理是指诸多利益相关者的关系，主要包括股东之间、董事会、经理层的关系，这些利益关系最终决定了企业的发展方向和业绩。公司治理讨论的基本问题，就是如何使企业的管理者在利用资本供给者提供的资产发挥资产用途的同时，承担起对资木供给者的责任，利用公司治理的结构和机制，明确不同公司利益相关者的权力、责任和影响。以上是公司治理的学理解释。实质上，公司治理的核心，就是解决公司股东之间、经理人与股东之间的权力博弈、利益平衡问题，通俗理解，公司治理就是通过一系列制度安排，防止公司控股股东侵害小股东权益，以及

2、防止经理人侵害公司股东权益。我们今天主要讨论股东之间对公司控制权的博弈和利益平衡问题。1.2谁是公司的实际控制人1.2.1《公司法》关于“实际控制人”的解释第216条：实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。1.2.2《公司法》关于“控股股东”的解释第216条：控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分Z五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股木总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其岀资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。1.2.3《上市公司收购

3、管理办法》关于“上市公司控制权”的解释第84条：有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：（1）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东。（2）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%。（3）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任。（4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产牛重大影响。1.2.4证监会认定实际控制人的原则.一-事实重于形式原则虽然法律法规列示了一些属于实际控制人的具体情形，但实际控制人的情况通过列举是不能穷尽的，所以中国证监会除了列举具体形式外还经常规定“中国证监会认定的其他情形”。当公司没有过50%的控

4、股股东时，如何认定两个持股比例相近的股东谁是实际控制人的问题，应从公司历往股东会、董事会组成、决议表决情况以及公司重大问题决策过程去考证，谁持续性主导公司重大事项决策的，谁就是实际控制人。因此，认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。1.3股东黑股东问题的典型形式部分股东拥有公司的控制权，而公司章程、出资协议等并未就防止实际控制人侵害其他股东作岀制度安排的，往往容易发生大股东掠夺小股东利益的问题。股东黑股东，往往表现为风险转嫁、利益输送，即从其

5、控制但持股比例较低的公司，将利益输送至其全资或持股比例较高的公司；或将其全资或持股比例较高公司的风险，转嫁至其控制但持股比例较低的公司。1.3.1常见的一种股东黑股东的方法：不分红+非公平关联交易某家彩钢厂的大股东A（持股51%）在企业取得较好的业绩之后，在股东会上提议不分红，理由是彩钢涨价幅度大，市场需求也大，扩大再生产后的资本增值部分远远大于分红所得。实际上，该彩钢厂的主要原料来源是几家固定的钢材贸易商，A通过复杂的股权和人事安排，是这几家钢材贸易商的全资股东。多年来，该彩钢厂从这几家钢材贸易商采购原料的价格一直高于市场价。通过这种高价的原料采购，A每年将彩钢厂利润的一多半输送给了

6、钢材贸易商。非公平关联交易的一般形式就是高买或低卖，即大股东控制公司以高价向其关联企业采购商品，或以低价向其关联企业出售商品。除此之外，非公平关联交易还表现为虚构交易套取资金（如虚构劳务交易），占用资金长期不还（拖欠货款、借款长期不还）。1.3.2资产置换A是一家科技公司的实际控制人，A通过复杂的股权和人事安排间接全资设立了Y公司。该科技公司项下有一个盈利前景很好但尚处于起步阶段的项目，而且己经有潜在的客户和战略投资者了。在科技公司的股东会上，由于其他股东对公司的实际经营信息不对等，A提议将该项冃从公司剥离，原因是集中资金开发公司较成熟的项目，该提议获得股东会批准。Y公司以较低的价格（

7、比如成木重置法的评估价）获得了该项目。随后，A在暗中安排Y公司与项目潜在的客户和战略投资者洽商，项日很快获得融资，并很快进入投产收益。这时，A在科技公司的股东会上检讨自己鼠目寸光，没有看清该项目的发展潜力，同时也表达前期主要是为了集中资金开发公司较成熟的项目，而目前公司资金宽裕，亡羊补牢，为时不晚，于是决定去收购Y公司的股权，而此时，Y公司的估值早已翻了几十番。这样一来，A成功完成套现，完美脱身。1.3.3金融运作A是一家私立医院的实际控制人，