信息网络传播权中“向公众提供”的内涵

《信息网络传播权中“向公众提供”的内涵》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、信息网络传播权中“向公众提供”的内涵DefiningZ/MakingAvailabletothePublic"intheRightofInternetCommunication作者：张金平作者简介：张金平，中央财经大学法学院讲师，法学博士。原文出处：《清华法学》（京）2018年第20182期第125-143页内容提要：我国在创设信息网络传播权时直接照搬WCT第8条后半段的规定，包括其中的“向公众提供”术语，但对该术语的内涵发生十多年的争议。这些争议仅以WCT的起草文件《基础提案》第10.10目中有关初始

2、提供的一句解释为基础，或支持该解释、强调信息网络传播权仅规制初始提供行为，或反对该解释、从立法论或解释论的角度提出向公众提供述包括其他提供行为。然而，这些讨论忽略了《基础提案》其他相关的解释。回归《基础提案》相关条款全面的立法目的解释，能够述原WCT第8条“向公众提供”的原本面目:它所能规制行为包括初始提供和二次提供，而且在行为判断上要满足二元构成要件，即行为人在提供作品访问路径上已经采取了必要措施，在结果上进入了足以满足公众合理需求的状态。期刊名称：《民商法学》复印期号：2018年06期关键词:向公众

3、提供/信息网络传播权/服务器标准/新型消费者标准一、问题的提出：〃向公众提供"等于"初始提供"?为解决互联网时代作品的使用问题、①积极加入WCT,②我国2001年修改《著作权法》时在第10条第12项（下称"信息网络传播权条款"）新增信息网络传播权,〃即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利”o该规定”在文字上几乎是逐字译自”WCT第8条后半段有关向公众提供权的规定，而且〃向公众提供"概念也相应地来自于WCT第8条中的英文"makingavailabletoth

4、epublic"。③因此，国内学者者0认可信息网络传播权等同于WCT的向公众提供权,二者的实质内容一致,在信息网络传播权侵权判断上也都认可〃向公众提供"和〃公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品"二要认定方法。④然而，在司法实践中，我国对于明0些行为满足信息网络传播权条款中的第一要件"向公众提供"发生了十多年的争议，⑤而且由于涉及了国际条约的解释、外国司法实践与学说的借鉴而变得更加复杂，继而出现了服务器标准、用户感知标准、法律标准、实质呈现标准、间接提供标准、后续提供标准和提供标准,莫衷一是。⑥其中，

5、服务器标准认为，我国信息网络传播权的权利范畴没有必要脱离WCT第8条后半段的立法原意进行理解。⑦由于WCT第8条来源于《关于提交外交会议讨论有关文学艺术作品保护若干问题的条约实质性条款的基础提案》（下称《基础提案》）第10条，而且内容上几乎一字不差，所以该提案对于第10条的解释就是WCT第8条的立法原意。《基础提案》对第10条后半段的〃向公众提供权〃解释为：〃相关行为是通过提供对作品的访问途径而使作品被获得的行为。有意义的是使作品被公众获得的初始行为，而不是单纯提供服务器空间、通讯连接或为信号的传输或路

6、由提供便利的行为。"⑧因此，信息网络传播行为是一种将作品向公众提供、使作品处于可被用户获取的初始提供行为（以下简称’初始提供"）,而能够满足这种要求的唯有将作品置于网络服务器的行为。⑨服务器标准的逻辑可简化为：向公众提供行为二将作品置于服务器的初始提供。⑩用户感知标准多为著作权人所主张，指的是信息网络传播权直接侵权的认定应当从用户的主观体验出发，如果用户认为作品是来源于设链网站，那么该网站的服务提供者就实施了作品提供行为,应当承担直接侵权责任,至于设链行为是不是初始提供则无关紧要。（11）不过，用户感知

7、标准与商标侵权判定的混淆标准如出一辙,都以用户或消费者对于作品或商标来源的误认为准，这就意味着采用该标准就等于把著作权侵权当成了商标权侵权。（12）因此，为了避免出现这样的谬误，寻求其他更符合著作权本质（13）的信息网络传播权侵权判断标准就如雨后春笋。（14）法律标准是寻求著作权本质的重大探索。该标准认为，我国信息网络传播权条款与WCT第8条一致，将WCT第8条的提供行为理解为《基础提案》解释的初始提供,与我国著作权法对于信息网络传播权的界定相一致；但〃条约正式文本之外的只言片语〃，对于我们界定国内法有

8、关规定并不一定是最权威的解释。（15）该观点逬一步指岀,我国《著作权法》还从侵权责任承担角度规定未经著作权人许可"通过信息网络向公众传播其作品〃应承担民事责任，但未使用"向公众提供"的表述方式，由此可以理解为"通过信息网络向公众传播"的范围比"向公众提供〃的范围更宽。（16）因此，信息网络传播行为应当从广义上解释为通过信息网络传播的行为，而不限于将作品上传或者置于服务器的提供行为，还包括了提供缓存、搜索链接等服务的行为；通常而言，前者为直接