上市公司董监高忠实勤勉的具体要求和案例分析(44页)

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1、上市公司董事、监事、高级管理人员忠实勤勉的具体要求和案例分析2012年8月•贵阳一上市公司董事、监事、高级管理人员忠实勤勉的具体要求二上市公司董事、监事、高级管理人员的法律责任三案例分析主要内容一、上市公司董监高忠实勤勉的具体要求忠实义务（《公司法》第一百四十八条、第一百四十九条；《上市公司章程指引》第九十七条）董事、监事和高级管理人员对公司及股东整体利益负有忠实义务，不得有下列行为：（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司

2、财产为他人提供担保；（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）违反对公司忠实义务的其他行为。一、上市公司董监高忠实勤勉的具体要求（续）注意：董事、监事和高级管理人员辞职后其忠实义务并不当然解除，在其辞职生效前或者生效后的合理期间内仍对上市公司负有忠实义务。案例：2010年10月9日，天润发展向中国农业发展银行岳阳市分行开具

3、盖有公司财务章、时任法定代表人、前董事长林某个人印签的转账支票，将8850万元人民币募集资金违规从募集资金专户转到一般存款户，同日再从一般存款户将资金转到公司全资子公司基本存款户，用以偿还其所欠银行贷款，没有及时履行变更募集资金用途的相关审议程序和信息披露义务。另查明，公司前董事长林某虽然从2010年9月30日起不再担任董事长职务，但是上述违规事项发生时，林某仍为公司法定代表人，中国农业发展银行岳阳市分行预留的公司法定代表人印签样本仍为林某个人印签。此外，根据有关规定和约定，从公司募集资金专户转出上述8850万元人民币的必要条件之一是在转账支票上加盖林某个

4、人印签。一、上市公司董监高忠实勤勉的具体要求（续）勤勉义务（《公司法》第一百一十三条、第一百四十八条、第一百五十条；《上市公司章程指引》第九十八条）董事、监事和高级管理人员对公司负有下列勤勉义务：（1）应当谨慎、认真、勤勉地行使公司赋予的权利，以保证公司的商业行为符合国家法律、行政法规以及国家各项经济政策的要求，商业活动不超过营业执照规定的业务范围；（2）应当公平对待所有股东；（3）及时了解公司业务经营管理状况；（4）应当对公司定期报告签署书面确认意见。保证公司所披露的信息真实、准确、完整；（5）应当如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行

5、使职权；（6）法律、行政法规、部门规章及公司章程规定的其他勤勉义务。一、上市公司董监高勤勉尽责的具体要求（续）《上市公司信息披露管理办法》（2007年1月30日证监会令第40号）第三条 发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员应当忠实、勤勉地履行职责，保证披露信息的真实、准确、完整、及时、公平。第五十八条 上市公司董事、监事、高级管理人员应当对公司信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性负责，但有充分证据表明其已经履行勤勉尽责义务的除外。上市公司董事长、经理、董事会秘书，应当对公司临时报告信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责

6、任。上市公司董事长、经理、财务负责人应对公司财务报告的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任。一、上市公司董监高忠实勤勉的具体要求（续）《信息披露违法行为行政责任认定规则》（2011年4月9日证监会公告[2011]11号）第三条第二款发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员应当为公司和全体股东的利益服务，诚实守信，忠实、勤勉地履行职责，独立作出适当判断，保护投资者的合法权益，保证信息披露真实、准确、完整、及时、公平。第十五条发生信息披露违法行为的，依照法律、行政法规、规章规定，对负有保证信息披露真实、准确、完整、及时和公平义务的董事、监事、高

7、级管理人员，应当视情形认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员承担行政责任，但其能够证明已尽忠实、勤勉义务，没有过错的除外。一、上市公司董监高忠实勤勉的具体要求（续）《信息披露违法行为行政责任认定规则》第十六条信息披露违法行为的责任人员可以提交公司章程，载明职责分工和职责履行情况的材料，相关会议纪要或者会议记录以及其他证据来证明自身没有过错。第十九条信息披露违法责任人员的责任大小，可以从以下方面考虑责任人员与案件中认定的信息披露违法的事实、性质、情节、社会危害后果的关系，综合分析认定：（一）在信息披露违法行为发生过程中所起的作用。（二）知情程度和态度

8、。（三）职务、具体职责及履行职责情况。（四）专业背景。（五）其他影