商法原理考试整理

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1、一、商事关系特征商事关系，即商事法律关系，它的的特点是：1、商事法律关系是特定平等主体间的关系。2、商事关系是基于营利性行为的或以营利为目的而形成的社会关系。3、是内容特定的法律关系。4、优先适用商法规范调整。法律关系由法律关系主休、法律关系内容（权利义务）和法律关系客休三要素构成。所谓商事法律关系，是商事主体基于商事行为而产生的权利义务关系。二、商法特征（1）公法性1、商法多通过公法性的规范直接调控商事管理关系。2、商法日益偏重使用强行法规则对商事活动加以控制。3、现代商法在传统私法责任制度外，逐步发展其多种法律责任并存的法

2、律调整机制。4、公法化背景下商法的私法木质（2）营利性1、商法以规定商人和商事行为为主要内容，但商法并不“唯利是图”，它也规范营利行为的公平性和正当性。2、营利必须营业。3、营利性和商法效率优先的价值取向相符合。【商法效率优先的价值取向】（1）交易□由（公平）:对商事主体口由的确认和保证。更是对商事交易关系和过程自由的保证。（2）交易秩序（安全）:主体设立准则、主体财产维护规则、主题的风险冋避。更通过强制主义原则、公示主义原则、外观主义原则、严格责任主义原则等体现对商事交易的秩序和关系进行确认。（3交易效益（效率）：在法律内容

3、上、商事救济上都体现这一中心价值。（4）商法效益优先的体现：①商事主体范围的延伸，区别于自然人的法人公司，完全以营利为冃的②立法采取效益优先原则，甚至某程度上牺牲公平，如有限责任和票据无因。效益优先的保障措施：表现为以大量强制性规定为内容的公法化。（5）法律上效益与经济学上效益的区别。（3）技术性1、商法含有犬量的技术性规范。2、商法技术性规范的定型化和程序化。3、市场经济的计算经济特征和商事法技术性、程序性制度。4、商法技术性耍求人们更要具有丰富的经济和技术知识。（4）兼容性1、商法兼具私法和公法的特性，是公私法相结合的法。

4、2、现代商事立法多采取任意性与强制性相结合的原则。商法是同时采用门由主义和严格强制主义的法。1、任意性规范。反映当事人意思自治原则，以及交易便利的考虑。强制性规范，保障交易秩序和交易安全（5）国际性1、商法从狭义來是指“形式商法”，即各国的商法典，主要是国内商法。2、商法国际性主要表现为“国内化”与“国际化”呈现出互动的发展趋势。3、19世纪后期以来，随着由于国际贸易和国际海事活动的发展，商法再次呈国际化发展趋势4、商法国际化发展过程中，国际商事组织发挥了积极的作用。5、商法虽属国内法，但却具有很强的国际性、统一性或趋同性，恰

5、如德国学者李佩斯所言：尽管20世纪世界各国所经丿力的私法统一化过程可能包含更广泛的含义，这一法律统一化过程首先是从商法开始的。三、商法正式规范和非正式规范的具体组成（1）商法正式规范一•般是指国家通过立法、司法活动创设出来的法律法规，包括国内法意义上的制定法（大陆法系）和判例法（英美法系），以及国际法意义上的国际商事公约、条约和I•办定。英屮，国内的制定法述可以进一步区分为法律、法规、规章、条例、司法解释，一定意义上还包描商事政策。（2）商法非正式规范一般是指由商事主体经协商约定而成，或者在长期的商事活动屮自发形成的商事活动行

6、为规范，在私法领域它同样可以用以调整商事活动中当事人利益关系。商法非止式规范主要表现为各种商事惯例、企业章程、行业口治规范等私法性规范，此外述冇观点认为可以将权威法学家的理论视为商法非正式规范的一种类型。商法正式规范和非正式规范的类型：1.商法正式规范是指国家通过立法、司法活动创设出来的法律法规①宪法（为商事活动构建基础）②商事法律（判定法、判别法、商法典）③法规、规章和条例④司法解释⑤法院判例⑥商业政策⑦国际法中的商法规范。2.商法非正式规范①商事惯例（特定主体交易习惯、行业性惯例、不特定主体Z间长期商事活动当中逐渐形成的交

7、易习惯）②商业行规:保证内容合法性③公司企业章程④权威法学（家）理论商法和民法的关系（-）商法有区别于民法的内容——商法部门独立性的论据Z二。（二）联系：商法与民法是特别法与普通法的关系，民法是一般私法，而商法是特别私法。1、民法的所有权制度2、民法的主体制度均适用于商法3、民法的债权制度4、民法的代理制度（三）区别1、立法价值取向不同共同价值取向：如公平、效益、平等、合法、诚信等。基木价值取向显著不同：效益至上是商法最基本的价值追求；公平至上是民法最基本的价值取向。2、产生的经济基础不同民法产生的经济基础是商品经济，是商品经

8、济的基本法。商法产牛的经济基础是市场经济，是市场经济的基本法。3、适用主体不同民法可以适用于一切社会大众；商法的适用对象则通常仅限于商人。4、法律规范的表现形式不同民法条款绝大多数屈于伦理性规范。商法条款大多数为技术性规范。（四）商法与民法适用的规则1、商法的适用优先于民法（