借据不是逃避刑事责任的“护身符”

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1、借据不是逃避刑事责任的“护身符”作者：康书昶来源：《法制与经济•上旬刊》2014年第11期［摘要］随着经济社会的发展，贿赂犯罪小的受贿乎段不断翻新，呈现出多样化和隐蔽化的特点。司法实践小，一些犯罪嫌疑人在受贿犯罪时打着民间借贷的幌子实施犯罪，对“借用型”受贿犯罪进行准确界定，是打击该类犯罪的首要问题。文章从“借用型”受贿犯罪的特点、审查方式进行分析，进而为司法实践中“借用型”受贿的认定提供参考。［关键词］借用型受贿；分析推定；证据一、“借用醴'受贿犯罪的特点根据我国《刑法》第385条规定，受贿罪以“索取他人财物，或者非法收受他人财物”为客观要件。从法理上讲，索取或非法收受他

2、人财物，必然导致他人财物所有权的转移，而不是他人财物使用权的变换，即受贿是占有而不是使用、借用或挪用。因此，如果行为人通过职务行为，仅仅是临时借用他人财物，及时归还的，就不是占有，不能构成受贿罪。但是，近年來出现了违法犯罪行为与民事经济行为、正常社会交往相互交织的情况，使罪与非罪、此罪与彼罪的界限十分模糊，对司法机关准确适用法律提出了严峻挑战。同时，随着打击贿赂犯罪力度的加大，犯罪分子更加狡猾，反侦查能力增强，总想钻政策与法律的漏洞，用貌似合法的形式來掩盖犯罪的本质。例如把行贿受贿车辆房产说是“借用化“借住”，把给了现金说是“借款”，拿“借,，当“护身符,，、“挡箭牌,,，

3、企图逃脱法律的惩罚，借用型贿赂犯罪不断出现。所谓借川型贿赂犯罪，是指行贿人为谋取不正当利益，以“岀借”名义给了国家工作人员财物，国家工作人员利用职务上的便利，以借为名索取、收受他人财物，并为他人谋利益的行为，包含以岀借为名行贿和以借用为名受贿两个方血，本文着重讨论借用型受贿犯罪问题。借用型受贿犯罪有以下特点：一是公开性，行贿人与受贿人之间不再偷偷摸摸，秘密往来，英至不再掩人耳目，而是公开进行；二是无返还性，与真实借用的有借有还不同，受帅人对标的物长期占有和使用，不归还，行贿人也不索要，一个愿打，一个愿挨；三是理由的虚假也无需借而借，能还而不还；四是职务关联性，“出借”与“借

4、用”以职务为依托，“岀借人"“出借"财物，期望“借用人"利用职务Z便为其谋取利益；“借用人”利用职务为“出借人”谋取私利，期望“出借人”“出借"财物；五是违背合理性，具有违法性、应受处罚性，虽然这种借用与正常的民事行为外表相似，但木质上与正常的民事法律行为有根木区别，不具有民事法律行为的合理性，掩盖不了其违法、侵害国家利益的实质，因而应当受到刑罚处罚；六是形式多样性，有主动出借、以借为名索要、以借为名收受、需少借多、借多还少、借而不还等多种情况，相当借川熨受贿犯罪犯罪因披着借川的外衣，与一般的受贿犯罪相比，只有隐蔽性和迷惑件，在司法实践中大量出现，成为司法实务中重大疑难问题

5、之一。认定借用型受贿要把握以下三个原则：一是要坚持不轻信口供、重证据、重调查研究的原则，不能仅靠双方的口供定案，更不能把行受贿单方的口供作为定案的依据。除口供外，必须深入细致地调取相关证据，要结合全案证据进行分析判断。即使被告人坚称是借用不认菲，其他证据确实、充分的，可以认定被告人有菲和处以刑罚。二是要坚持“透过现象看本质”，细致深入分析行为人在整个行为过程屮各种行为特质，剥茧抽丝，去其伪装，致力审查其表象所掩盖的实质内容是否是权钱交易，是否符合受贿构成耍件，是否具有刑事违法性；三是甄别认定是真实借款借用、还是借用型受贿犯罪的过程是一个复朵的综合分析判断过程，在这个过程屮，

6、没有普遍适用的万能标准，既不能凭单一的口供，也不能凭某一孤立事实定案，而是必须具体案情具体分析，必须系统全案证据、事件脉络、事实要索进行综合考量判断认定。2003年11月13口，最高人尺法院下发《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》指出：“国家工作人员利用职务上的便利，以借为名向他人索取财物，或者非法收受财物为他人牟取利益的，应当认定为受贿。具体认定时，不能仅仅看是否有书而借款手续，应当根据以下因素综合判定：（1）有无止当、合理的借款事由；（2）款项的去向；（3）双方平时关系如何、有无经济往來；（4）出借方是否要求国家工作人员利用职务上的便利为其谋取利益；（5）借款后是

7、否有归还的意思表示及行为；（6）是否有归还的能力；（7）未归还的原因等等。”2007年7月8日最高人民法院、最高人民检察院卬发《关丁•办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》提出：“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，收受请托人房屋、汽车等物站，未变更权属甥记或者借用他人名义办理权屈变更登记的，不影响受贿的认定。认定以房屋、汽车等物品为对象的受贿，应注意与借用的区分。具体认定时，除双方交代或者书面协议之外，主要应当结合以下因索进行判断：（1）有无借用的合理爭由；（2）是否实际使用；（3）借用时间的长短；（