铂尔曼的学术思想

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1、伯尔曼《信仰与秩序》•柯勒律治(SamuelTaylorColeridge,1772-1834年)“诗的意境是对立和差异性的平衡与和谐中呈现出来的：它协调同一与差异、一般与具体、概念与意像、个体与代表、新奇与陈旧。”一、法律与宗教的关系•1、法律与宗教是社会关系和人性的两大维度，二者之间存在张力：法律通过其稳定制约未来；宗教通过其神圣感挑战一切现行的社会制度。或者说：法律是以当下制约未来，宗教则是以未来挑战当下。第3页2、法律与宗教的内在联系：“法律赋予宗教以社会维度，宗教赋予法律以精神、方向和法律博得尊重所需的神圣。”•3、“在所有已知的文化里，法律价值与宗教价值都是互动的。从某种意义上

2、说，一切都是宗教，一切都是法律，正如一切皆是时间，一切皆是空间。人类随时随地都在面对未知的将来，因此人类需要对超越其自身的真理的信仰，否则社会将衰微,将枯竭，将永劫不返。同样，人类也随时随地都在面对社会冲突，因此，人类需要法律制度，否则社会将解体，将分崩离析。”第18・19页。•4、二者彼此脱节的后果：法律容易沦为教条(legalism),宗教容易陷入狂热。第4页。二、法律与宗教的共性：•仪式——客观性和程序性。•传统：连续性(过去的语言和惯例)；•权威：约束性和强制性；•普遍性：真理性和人性。摩西十诫与法律是内通的。•“只有当法律通过仪式与传统，通过权威和普遍性，触动并唤起了人们的生命整

3、体意识、根本目的的意识和神圣意识，他们才会拥有这种感受。”第17页。“对法律宗教之维若不给予足够的重视，我们就剥夺了法律实现正义的能力，甚至可能剥夺了它生存下去的能力。”三、法律实证主义的危害•1>“整个法律制度就像经济制度一样，被看作一台结构复杂的巨型机器——按照马克斯•韦伯的定义，它是一个科层化系统——在这台机器中，每个零件按照特定刺激和指令完成特定任务，独立于整个事业的目的之外。”第5页。•“众所周知，即使动用再多的警力也无法遏制都市犯罪。归根到底，有守法的传统方能阻止犯罪，而这就需要人们深信或者笃信，法律不仅是推行世俗政策的工具,也是生命终极目的和意义的一部分。”第7页。四、□世纪

4、、12世纪西方法律传统形成的十个标准性特征:•1、法律的相对自治；2、法律的职业化•3、法律的教育制度；4、法律的科学化•5、法律的法典化；6、法律的内在演化性•7、法律的自洽性；8、法律之于政治的超越性•9、法律的多元性；10、法律的内在张力性五、法律世界实现和谐的道路一一苹命1、教皇革命(1075-1122)2、马丁・路德改革(1517J555)3、英国革命(1640-1689)4、美国革命(1776)5、法国革命(1789)6、俄国革命(1917)“东西方主要是时间概念，而非地理概念。〃笫49.六、法律内生矛盾的解决一一衡平法1＞法律的普遍性与特殊性2、法律的稳定性与社会的流变性。3

5、、法律的工具理性与法律人的价值理性们尔曼：“罗马教会从11世纪至16世纪塑造而成”。；"英国法律就是在其习惯法的基础上，不断注入教会法观念，注入一种教会的正义观，而形成的。"“良心是衡平法的渊源〃。衡平法法庭受理案件：申请人贫穷，无钱打官司；申请人无权，对付不了权贵；官场腐败，导致被告逍遥法外；新的案件类型，如信托业务；意外事件、欺诈胁迫案件得不到救济。六、伯尔曼对韦伯法律类型学的批判•韦伯的法治观是从传统、魅力型、法理型发展的过程，是从实质理性走向形式理性的过程。具体表现为：形式不理性（神谕、魔法、巫术）f实质不理性（基于宗教首领或者长官的意志产生的判决，如卡迪正义）f实质理性（基于伦理

6、、政治或宗教的判决）f形式理性的演进过程。七、伯尔曼的正义观•1、罗尔斯的《正义论》——个人权利优先论•2、桑德尔的《自由主义与正义的局限》——公共利益优先论•伯尔曼的正义观：个人权利与公共利益共生。七、伯尔曼的综合法理学1）实证主义法学派：法律是国家的制定法体系，是-种政治工具。2）自然法学派：法律是根源于理性与良心的道徳准则。3）历史法学派：法律是一个民族演进屮的精神信仰。将普遍性与地方性、无限与暂时互动起来——历史法学将理性与意志、价值与规则、匸义与秩序统一起来——历史法学综合法理学：法律不只是道徳或者政治，也不只是道徳与政治的结合，法律还是历史。在某种历史环境下道徳上正确的事，在其

7、他历史环境下也许是错误的；同样，在某些历史环境下政治需要的事，在其他历史环境下可能招致反对。更为重要的是，对待法律的道德态度与政治态度Z间的表面冲突，可以在历史环境的背景下得以解决。历史，即社会经验主活，可以为道徳和政治的调和提供条件具至起到推动作用，使二者结合在一起。实际上,法律可以定义为根据经验对正义和秩序进行平衡。第279页。“永远与暂时、恩典与律法、精神与物质、激情与理智、自发与计划、神圣与正义，这些价值观的分裂