关系契约理论的前世、今生与未来

《关系契约理论的前世、今生与未来》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、关系契约理论的前世.今生与未来一、引子随着社会经济的发展，如同大陆法系上对公私法的传统划分已不再自足并备受检讨一般，契约理论也经历了前所未有的质疑和挑战。有学者格兰特•吉尔摩(GrantGilmore)甚至撰文《契约的死亡》来论证契约理论的衰败和消亡：他认为在20世纪，“'契约'被重新吸收进'侵权'的主流之中”，因为契约法是一个人为的“象牙塔式”的抽象；而当契约理论不再服务于20世纪福利国家的商业和社会利益时，其自身就将开始解体消亡。［1］那么,沿袭千年的契约真要死亡了吗？日本学者内［□贵针对这一疑问，撰写了《契约的再生》一文。他指出

2、，Gilmore所宣告的契约的死亡，不是指契约本身或者契约法的死亡，而是古典契约理论和古典契约法的死亡。那么，契约又如何能够再生呢？内田贵给出的答案是：关系契约理论让已经“死亡”的契约，获得了“再牛”。［2］那么，什么是“关系契约理论(RelationalContractTheory)?其理论脉络如何？其自身有何问题？又将如何发展？带着这些疑问，本文以Eisenberg的《为何没有关系契约法》［3］这一经典文献为核心，希冀能够从中寻找到答案。值得说明的是本文题目的由來。Eisenberg在文屮多次强调交易过程以及契约自身的过去(pas

3、t)、现在(present)和未来(future),［4］强调一种动态的发展过程。那么，用来描述和解释这种动态发展过程的关系契约理论，本身也应该是一个动态发展的过程，故而就有了“前世(past).今生(present)与未来(future)”的说法，而木文的内容也将主要围绕这三部分展开。二、关系契约理论的"前世”：古典契约理论(ClassicalContractTheory)关系契约理论是在对古典契约理论进行批判的基础上发展起来的，虽然它在很多方面对古典契约理论进行了反叛和超越，但其发展过程却与古典契约理论有着不可割舍的联系。而且，关

4、系契约理论在对古典契约理论进行批判之时，仍沿袭了其中一些特有的工具和术语，故而，要想理解关系契约理论，就需要从作为其“背景(backdrop)”的古典契约理论入手。［5］从这个意义上说，古典契约理论可谓是关系契约理论的“前世”。(一)古典契约法的特征(characteristics)Eisenberg主要从五个方面阐述了古典契约法的特征。1.不证自明的(axiomatic)和演绎的(deductive)［6］古典契约法在本质上是不证自明的。它基于这样一种前提假设：教义性的命题(doctrinalproposition)都建立在"自证的

5、”(self-evident)基础Z上。因此，这种理论并不允许基于道德(morality)、政策(policy)、经验(experience)等社会命题来检验其正当性。Eisenberg在文中引用了Langdell的一段话来说明这一点。正如Holmes所洞察到的，不证自明理论(axiomatictheories)常与演绎理论(deductivetheories)相伴牛。演绎理论认为，至少有一些学理命题可以通过演绎推理(deduction)从其他一些更为基础的教义性命题中推导出来。而古典契约法实际上就是上述两种理论的一种结合。它是这样一

6、种结构：其中的一部分是一系列不证自明的基本法律原则(fundamentallegalprinciples),另一部分则是经由演绎推理从基本法律原则屮推导出來的一系列规则(rules)。例如，古典契约法认为，在原则上只有基丁•协商的允诺(abargainpromise)才是可以执行的(enforceable),尽管基于纯粹的历史背景有时会有所例外。那么，一个不可撤回的要约(afirmoffer)——为使要约公开，其允诺未经协商一一是否可以在法律上执行呢？对于古典契约法来说，答案是否定的。这一结论可经由演绎法推导而来：以"只有协商才有约因

7、(consideration)”作为大前提(themajorpremise),而小前提(theminorpremise)是"公开不可撤销的约因没有经过协商”，其结论就是“不可撤销的约因在法律上不能执行”。又例如，古典契约法认为“协商只有通过要约(offer)和承诺(acceptance)才能形成"。那么，对于单边契约(unilateralcontract)的要约在履行完毕前是否可以撤销，即使受要约人(offeree)已经开始履行？古典契约法的结论是：可以。这一结论也可以经由演绎法推导出来：大前提是，除非要约人(offeror)为保持要

8、约的公开而做出协商的允诺，否则他就可以在受要约人承诺之前的任何时点撤销要约；小前提是，单边契约的要约没有经过协商，而口在发生履行行为前并未被承诺；演绎推理的结论就是，即使受要约人已经开始履行，只要没有履行完毕，单边契约的