合同法律审查实务讲义

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1、合同法律审查实务讲义合同作为商品交换在法律上的表现形式，也是商事交往中重要的手段，可以说没有合同就很难顺利、有效的开展商事交往，通过合同商事交往各方能够很好的达成一致的意见，保证商事活动的商品交换安全。但由于现在人们的法律意识还很淡薄，发生纠纷时往往因为前期商事活动中对合同没有足够重视而不签合同或随意签订合同，致使出现纠纷后因缺少重要证据材料和合同条款不严谨、不合法而导致出现重大损失。为尽量避免上述现象发生，规避风险，合同应当经过相应的评审和法律审查，而在法律审查过程中我们应尽可能多的掌握合同评审实务知识。—、合同概述合同法律审查前，我

2、们要先行了解合同的定义、合同的特点和合同审查的目的，只有对这些合同的基本常识有了清晰的认识，才能够更好的审查合同，发现合同中可能存在的风险。1、合同定义：《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的是动态财产关系。在合同的定义中我们知道了合同是平等主体之间签订的民事权利义务的协议，这里我们要知道什么是平等主体，什么是自然人、法人、其他组织：(1)平等主体：指的是法律上无相互隶属关系，有平等资格的法律主体。这里可知不属于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议不适用合同法，

3、具体来说不适用的有：①政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，不是民事关系，适用有关政府管理的法律。②法人、其他组织的内部管理关系，适用有关公司、企业的法律。③婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。(1)自然人：基于出生而为民事权利和义务主体的人。与法人相对。在中国和其他一些国家称为公民。但公民仅指具有一国国籍的自然人，而自然人还包括外国人和无国籍人。(2)法人：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，是社会组织在法律上的人格化。在我国，公民在民事法律地位上和自然人同

4、义。(3)其他组织：其他组织是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。包括私营独资企业、合伙组织、法人依法设立的分支机构等。2、合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿、公平、诚实信用和善良风俗原则。合同签订过程中要遵循平等、自愿、公平、诚实信用和善良风俗等原则，违反原则签订合同的，被损害方有权请求法院或者仲裁机构变更、撤销所订立的合同或者确认该合同无效。3、合同审查目的：(1)达到交易目的。(2)有效保障当事人的权益。(3)签订的合同合理、合法，具有可执行性，并使得双方责任明确。二、合同文本条款合同条款是合同条

5、件的表现和固定化，是确定合同当事人权利和义务的根据。即从法律文书而言，合同的内容是指合同的各项条款。因此，合同条款应当明确、肯定、完整，而且条款之间不能互相矛盾。否则将影响合同成立、生效和履行以及实现订立合同的目的。1、依据《合同法》总则的规定，合同的内容由当事人约定，为了示范较完备的合同条款，《合同法》第12条规定了以下条款提示缔约人：(1)当事人的名称或者姓名和住所当事人是合同权利义务的承受者，没有当事人，合同权利义务就失去存在的意义，给付和受领给付便无从谈起，因此，订立合同须有当事人这一条款。当事人由其名称或者姓名及住所加以特定化

6、、固定化，所以，具体合同条款的草拟必须写清当事人的名称或者姓名和住所。(2)标的标的是合同权利义务执行的对象。合同不规定标的，就会失去目的，失去意义。可见，标的是一切合同的主要条款。目前，多少说认为合同关系的标的为给付行为，而《合同法》第12条所谓标的，主要指标的物，因而规定有所谓标的的质量、标的的数量。所以，对于《合同法》及有关司法解释所说的标的，时常需要按标的物理解。（3）质量和数量标的（物）的质量和数量是确定合同标的的（物）的具体条件，是这一标的（物）区别于同类另一标的（物）的具体特征。标的（物）的质量需订得详细具体，如标的（物）

7、的技术指标、质量要求、规格、型号等要明确。标的（物）的数量要确切。首先应选择双方共同接受的计量单位;其次要确定双方认可的计量方法；再次应允许规定合理的磅差或尾差。标的物的数量为主要条款;标的物的质量若能通过有关规则及方式推定出来，则合同欠缺这样的条款也不影响成立（《合同法解释（二）》第1条）。（4）价款或酬金价款是取得标的物所应支付的代价，酬金是获得服务所应支付的代价。价款，通常指标的物本身的价款，但因商业上的大宗买卖一般是异地交货，便产生了运费、保险费、装卸费、保管费、报关费等一系列额外费用。它们由哪一方支付，需在价款条款中写明。（5

8、）履行的期限、地点、方式履行期限直接关系到合同义务完成的时间，涉及当事人的期限利益，也是确定违约与否的因素之一，十分重要。履行期限可以规定为及时履行，也可以规定为定时履行，还可以规定为在一定期限内履行。如果