合同审查与修改法律实务(二)

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1、合同审查与修改法律实务（二）二、合同的审查与修改的方法和重点　　针对合同应该满足的十六字要求，即“真实合法、条款完备、体例严谨、语言精确”，合同的审查也应该从以下几个方面进行：　　（一）真实与合法性审查　　1.合同主体真实合法性审查　　合同的主体各方应是具备行为能力和权利能力的民事主体，尤其是具备独立的责任能力。合同的主体可以是法人、自然人以及其他组织。法人是公司交往中最常见的合同主体，只要依法成立，有没有必要的财产或经费，有自己的名称组织结构和场所，能独立承担民事责任便具备合同主体资格。　　审查合同当事人的主体资格是否合法。在上

2、文合同的真实性问题审查中，已经介绍了具有缔约资格的主体可以是法人、自然人或其他组织。在具体的合同缔约过程中，我们还要对合同的主体资格的合法性予以审查。具体包括：　　（1）对法人的资格审查。对法人的资格审查主要是《企业法人营业执照》的经营期限和年检问题。经营期限的审查主要是合同的相对方营业执照的有效期是否长于合同期限，以使合同期限处于营业执照有效期内。如果对方的营业执照有效期即将到期或已经到期，签约时应要求对方先更换营业执照，后订立合同。如果对方坚持签署合同，应在合同中明确约定在营业执照期限届满之时，不能提供新的有效营业执照时，己方

3、有权单方面解除合同，同时由此引起的法律后果，完全由对方承担。　　（2）就公司的年检审查，主要是因为按照现行法律的规定，工商行政管理机关只能对三种企业不予通过年检：一是实收资本未达到法律、行政法规规定的最低限额的企业；二是实收资本虽然达到法律、行政法规规定的最低限额，但与注册资本相差悬殊的企业；三是有其他严重违法、违规行为的企业。所以，供应商未能通过年检，有可能存在上述严重违法、违规行为。同时，现行法律还规定，“企业未参加年检不得继续从事经营活动。登记主管机关对年检截止日期前未参加年检的企业法人进行公告。自公告发布之日起，30日内仍

4、未申报年检的，吊销营业执照”。因此，未通过年检的公司，存在被吊销营业执照的可能，一旦发生，其主体资格随即灭失，己方公司将面临血本无归、投诉无门的境况。　　如果签约主体是法人，这一方面的审查要点至少包括以下内容：　　①是否拥有《企业法人营业执照》；　　②《企业法人营业执照》是否合法、有效，包括是否经过年检；　　③《企业法人营业执照》中的经营范围、经营方式是否与合同相适应；　　④对于某些限制经营、特许经营等特别行业，是否有相应的经营许可；　　⑤法律是否对标的物有经营上的限制、是否可以合法流通等。　　由于在某些情况下合同的签约主体并非法

5、人，或者合同主体在合法性上存在一定的瑕疵，因此在某种场合下必须对主体问题进行认真的分析并设法找出解决之道。　　另外，需要注意的是，法人超越经营范围订立的合同并非一概无效，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条的规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”因此，虽然工商行政部门对于超越经营范围的行为有权进行处罚，但法院认为合同体现了当事人的真实意思表示，除非同时违反了其他规定，否则均应认定合同有效。　　自然

6、人作为合同的主体，应具有相应的民事行为能力，如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同，应及时取得该自然人的法定代理人的追认。对自然人个人的资格审查。自然人的资格审查主要是对自然人的自然状况的了解，要具有相应的民事行为能力，主要审查其身份证、户口本等基本身份证明。10　　此外，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》中第40条的司法解释，那些合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织也可以成为合同的主体，主要包括：（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（2）依法登记领取

7、营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）符合本条规定条件的其他组织。　　对其他组织的资格审查。主要应审查其是否按规定登记并取得营业执照，有些法人单位设立的分支机构或经营单位，可以在授权范围内，以其所从属的法人单位的名义签订合同，产生的权利义务

8、由该法人单位承受，对这类组织，主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。　　对于特殊行业的当事人，从事一些重要的生产资料或特殊商品的生产和经营，法律或行政法规要求相关签约方应具备相应的从业资质或得到行政许可。若签约一方不具备相应的从业资质或经营许可